Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор простого товарищества договор о совместной деятельности для участия в госзакупках». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
Договор простого товарищества предусматривает, что двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону, цели. В случае когда сторонами договора выступают ИП или коммерческие организации, такое объединение полностью соответствует требованиям ГК РФ и 223-ФЗ.
В соответствии с положениями ст. 1041 ГК РФ, для непосредственного участия в закупках двое или несколько лиц могут заключить договор простого товарищества, объединить вклады (в данном случае не только финансовые, но и подтверждение опыта, квалификации, наличия финансовых и иных ресурсов, необходимых для исполнения договора) и действовать совместно для извлечения прибыли, но без образования юридического лица.
Коллективное участие в закупках по 223‑ФЗ
Договор о коллективном участии должен содержать:
- Права и обязанности каждого участника в рамках участия в закупке и в рамках исполнения условий договора.
- Объемы ТРУ, поставляемых (выполняемых, оказываемых) каждым участником, сроки поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг) и их стоимость.
- Указание лидера или ведущего партнера, который представляет интересы каждого участника коллектива, входящего в состав объединения, взаимодействует с заказчиком, осуществляет все операции по выполнению договора в целом, включая расчеты и платежи.
- Ответственность каждого участника «коллектива» по обязательствам, связанным с участием в закупочной процедуре, и солидарная ответственность за своевременное и полное исполнение условий договора (если один не исполняет договор, то ответственность на всех).
- Срок действия соглашения.
- Запрет на изменения соглашения в процессе исполнения без одобрения заказчика.
Важно! Договор коллективного участия должен быть подписан участниками до подачи заявки! Без подтверждения формы объединения недостаточно будет просто в документах указать в заявке, что вы товарищество, и приложить документы ваших нескольких юридических лиц, — обязателен юридически оформленный договор простого товарищества в заявке.
Договор инвестиционного товарищества предусматривает, что двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли. Сторонами такого договора выступают коммерческие организации, а также в случаях, установленных федеральным законом, некоммерческие организации, так как осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы. Физические лица не могут являться сторонами договора инвестиционного товарищества. Число участников такого договора не должно превышать 50 человек.
Договор инвестиционного товарищества считается заключенным со дня его нотариального удостоверения. В договоре инвестиционного товарищества в целях его индивидуализации указываются:
- наименование (индивидуальное обозначение) данного договора, включающее в себя слова «инвестиционное товарищество»;
- регистрационный номер данного договора в реестре нотариальных действий ЕИС нотариата;
- фамилия, имя и отчество нотариуса, у которого данный договор бы удостоверен;
- дата нотариального удостоверения данного договора (индивидуальные признаки).
Эта форма объединения наиболее регламентирована и, с одной стороны, является более сложной, нежели договор простого товарищества, с другой — чаще встречается в практике крупных инвестиционных проектов, когда вложения требуют больших ресурсов.
Один или несколько управляющих товарищей осуществляют от имени всех членов объединения ведение общих дел. Лидер выбирается в соответствии с решением товарищей, принятому определенным в договоре инвестиционного договора количеством голосов. Такие управляющие в том числе осуществляют переговоры и ведут дела с третьими лицами — они являются представителями данной формы объединения.
|
Требование документации |
Кто должен соответствовать |
|
Требование об отсутствии процедуры ликвидации, банкротства |
Каждый участник группы |
|
Отсутствие задолженности перед бюджетом |
Каждый участник группы |
|
Отсутствие конфликта интересов с заказчиком |
Каждый участник группы |
|
Отсутствие в РНП |
Каждый участник группы |
|
Наличие опыта работы, материальных, кадровых ресурсов, лицензий, спецразрешений |
В совокупности (хотя бы у одного) |
Каждый из членов товарищества должен отвечать базовым требованиям и соответствовать своей правоспособности в составе коллективного участника — это так называемые минимальные требования для участия в закупке. То есть участники коллективного договора не могут быть банкротами, иметь долги или конфликты интересов, состоять в РНП. Вполне логичные требования, учитывая, что у каждого из членов товарищества есть свои обязательства в рамках договора.
Применительно к специальным требованиям допускается принцип «один за всех»: если у одного участника имеются лицензия, опыт или допуск СРО, то автоматически все это есть и у остальных членов коллективного участника.
В рамках ст. 4 ФЗ от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ» для отнесения группы лиц к категории субъекта малого и среднего предпринимательства каждый из участников такой группы должен соответствовать требованиям к таким субъектам. Таким образом, положения Постановления Правительства РФ от 11.12.2014 № 1352 «Об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» не распространяются на коллективного участника, в состав которого входят любые лица, указанные в ч. 5 ст. 3 Закона №223-ФЗ, в том числе СМСП, лидером которого является СМСП.
Все члены коллективного участника должны быть СМСП!
Алгоритм проверки соответствия требованиями коллективной заявки можно представить следующим образом:
- Базовые требования в закупочной документации (отсутствие ликвидации, банкротства, РНП, наличие статуса МСП) — к каждому участнику в составе коллективного участника.
- Единые требования (лицензирование, к примеру) — в соответствии с соглашением только к тем, кто выполняет действия, требующие наличия лицензии.
- Дополнительные требования (наличие опыта, производственных мощностей) суммируются.
- Критерии оценки (опыт, квалификация) суммируются, баллы начисляются исходя из суммы баллов оценки критериев каждого лица коллективного участника.
В документе о коллективном участии должны быть прописаны:
- Права и обязанности поставщиков в рамках участия в закупке и выполнения пунктов договора;
- Размер ТРУ, который поставляет каждый из участников, а также период поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг) и их цена;
- Указание лидера или ведущего партнёра, представляющего интересы поставщиков и являющегося членом объединения. Он налаживает контакт с организатором, а также проводит операции, касающиеся выполнения договора, в частности – расчёты и оплату;
- Ответственность участников коллектива по обязательствам, связанным с участием в закупочных процессах, в том числе солидарная ответственность за полноценное выполнение положений договора в срок (при невыполнении договора одним – наказываются все участники);
- Период действия соглашения;
- Невозможность корректировки соглашения в отсутствие согласия заказчика в период выполнения.
Поставщикам необходимо предварительно подписать договор коллективного участия до отправки заявки. Обязательно наличие юридически оформленного договора простого товарищества при отправке заявки, ведь при отсутствии подтверждения формы объединения мало обычного указания формы в документации и приложения документов участвующих юрлиц.
Согласно положениям 223-ФЗ, требования заказчика обязаны применяться ко всем участникам закупки в одинаковой степени, к коллективному участнику в том числе. Законодательно коллективный участник — это обычный участник закупки, просто его участие обуславливается коллективной формой.
Также заказчик может указать в документах к закупке то, что организация обязана находиться в составе одного коллективного участника, таким образом она не может подавать заявку на участие в закупочной процедуре в качестве самостоятельного участника или на стороне другого участника закупки.
Группа лиц в составе коллективного участника целиком должна соответствовать требованиям, перечисленными в закупочных документах, а не только отдельное юридическое лицо, которое выступает в составе группы лиц.
Разбираем особо: простое товарищество. Дополнительные возможности
Вклады становятся общим имуществом товарищей. С помощью имущества будут зарабатывать. Забрать вклад обратно просто так нельзя.
Ведение общих дел и бухучёт
Одному из товарищей поручают вести дела и бухучёт. Он по доверенности заключает договоры, принимает оплату, ведёт учёт и делит прибыль.
Остальные предприниматели вправе в любой момент заглянуть в общую бухгалтерию.
Прибыль делят пропорционально вкладам. Сроки перечисления денег на счёт товарищей записывают в договор.
Налоги
Товарищество не платит налоги с общей прибыли. Налоги платит каждый предприниматель по своей системе налогообложения.
Обычно предприниматель, которому поручен бухучёт, делит общую прибыль и перечисляет деньги остальным. Эта прибыль — доход предпринимателя, с нее платят налог. И тут есть вот какие нюансы.
Продажи товарищества облагаются НДС по ст. 174.1 НК РФ. Но можно оформить налоговый вычет.
Прибыль по договору простого товарищества учитывают по правилам для ОСНО. Потом её распределяют — ст. 278 НК РФ.
После распределения каждый предприниматель учитывает свою прибыль по УСН. Но понадобится система «доходы минус расходы» — ст. 346.14 НК РФ. Если предприниматель применяет режим «доходы», он автоматически попадает на ОСНО по ст. 346.13 НК РФ.
Убыток в налогах учесть нельзя.
Заплатить по ЕНВД, патенту и налогу самозанятых с дохода от совместной деятельности нельзя — ст. 346.26 и 346.43 НК РФ, ст. 6 Закона № 422-ФЗ. Придётся платить по ОСНО или УСН.
По договорам с поставщиками и клиентами товарищи отвечают солидарно. На простом примере это выглядит так.
Товарищество заключило договор на закупку одежды. Поставщику заплатили с опозданием, и он получил в суде исполнительный лист на неустойку. Теперь поставщик предъявляет лист любому предпринимателю на всю сумму. Выберет, скорее всего, с деньгами на карте. Получается, один заплатит за всех, а потом спросит доли с остальных.
В предмет договора записывают, для чего предприниматели объединяют вклады и усилия.
Пример:
По настоящему договору Стороны обязуются соединить вклады и совместно действовать без образования юридического лица для открытия кофейни по адресу: г. Саратов, ул. Ленина, дом 3, помещение 4.
Отдельным пунктом пишут, кто из предпринимателей заключает сделки и отвечает за бухучёт товарищества. Если дела не поручены кому-то одному, подписывать договоры сможет каждый предприниматель.
Вклады и оценка
Запишите, кто и что вносит в качестве вкладов. Иначе договора как бы нет, он незаключён.
Пример:
Вкладом Стороны 1 в общее дело является 500 000 ₽.
Вкладом Стороны 2 в общее дело является право пользование помещением № 4 по адресу: г. Саратов, ул. Ленина, дом 3 по договору аренды с ООО «Общепит».
Вклады Сторон признаются равными по стоимости.
Договор о совместной деятельности простого товарищества
Договор заключают на конкретный срок или бессрочно.
От бессрочного договора предприниматель отказывается в любой момент, предупредив остальных за три месяца.
Срочный договор расторгают в суде, если второй товарищ не вносит вклад или не исполняет другие обязанности.
В договор можно записать причины расторжения без суда. Например, если через год доход от бизнеса не достигнет определённой суммы.
Смерть предпринимателя прекращает договор товарищества. Но можно договориться, что сотрудничество продолжают с наследником.
В договор записывают, как предприниматели оплачивают общие расходы, помимо вкладов.
Если общее имущество требует постоянных расходов, это тоже записывают в договор.
Пример:
Стороны ежемесячно оплачивают аренду помещения по адресу: г. Саратов, ул. Ленина, дом 3 в равных долях.
Расходы — общее дело. Записывать в договор, что один из предпринимателей освобождён от расходов нельзя.
Написать комментарий
1.1. Согласно настоящему Договору Стороны обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли.
1.2. Совместная деятельность осуществляется в следующих направлениях: .
1.3. Вкладом Товарища 1 является: .
1.4. Вкладом Товарища 2 является: .
1.5. Вклад Товарища 1 оценен Сторонами в .
1.6. Вклад Товарища 2 оценен Сторонами в .
1.7. Стороны обязуются внести свои вклады не позднее .
Договор простого товарищества для сотрудничества предпринимателей
4.1. Стороны несут расходы и убытки пропорционально стоимости своего вклада в общее дело.
4.2. Прибыль, полученная в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов Сторон в общее дело.
5.1. Договор прекращается вследствие:
5.1.1. Объявления кого-либо из Товарищей несостоятельным (банкротом).
5.1.2. Ликвидации (вариант: смерти, признания недееспособным) (вариант: либо реорганизации) участвующего в настоящем Договоре юридического лица.
5.1.3. Расторжения настоящего Договора по требованию одного из Товарищей в отношениях между ним и остальными Товарищами.
5.1.4. Истечения срока Договора простого товарищества.
5.1.5. Иных обстоятельств, предусмотренных законодательством Российской Федерации.
5.2. При прекращении Договора вещи, переданные в общее владение и пользование Товарищей, возвращаются предоставившим их Товарищам без вознаграждения, если иное не будет предусмотрено отдельным соглашением Сторон.
5.3. С момента прекращения Договора Товарищи несут солидарную ответственность по не исполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.
5.4. Раздел имущества, находившегося в общей собственности Товарищей, и возникших у них общих прав требования осуществляется в порядке, установленном отдельным соглашением между Товарищами, являющимся неотъемлемой частью данного Договора.
(Вариант: 5.5. Реорганизация любого из Товарищей не влечет за собой прекращение настоящего Договора.)
6.1. Во всем ином, что не урегулировано в настоящем Договоре, Стороны будут руководствоваться положениями действующего законодательства Российской Федерации.
6.2. Споры, возникающие в ходе исполнения настоящего Договора, Стороны будут стремиться урегулировать путем переговоров. При недостижении согласия они будут рассматриваться в суде в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
6.3. Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания обеими Сторонами и действует до .
6.4. Договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из Сторон.
Товарищ 1Юр. адрес:Почтовый адрес:ИНН:КПП:Банк:Рас./счёт:Корр./счёт:БИК:Товарищ 2Юр. адрес:Почтовый адрес:ИНН:КПП:Банк:Рас./счёт:Корр./счёт:БИК:
простого товариществаг. «» 2021 г. в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Сторона 1», с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Сторона 2», с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:
1.1. По настоящему договору Стороны обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли.
1.2. Стороны производят взаимообмен коммерческой и иной информацией, если это не противоречит ранее принятым обязательствам.
1.3. Сторона 2 принимает на себя организацию розничных продаж в помещении, расположенном по адресу: .
1.4. Деятельность Сторон должна быть направлена на создание общей положительной репутации Сторон, созданию благоприятных условий для организации магазина.
1.5. Стороны создают совместную группу специалистов, которая будет осуществлять сотрудничество по настоящему договору, и готовить, в случае необходимости, рекомендации о путях его совершенствования. Каждая Сторона назначает своих компетентных сотрудников в совместную группу, о сделанных назначениях Стороны уведомляют друг друга.
1.6. Стороны назначают на весь период осуществления совместной деятельности по одному ответственному лицу от каждого участника для оперативного решения проблем, возникающих в ходе исполнения обязательств по настоящему Договору.
2.1. Вкладом Стороны 1 в общее дело является:
2.2. Права на использование помещения, расположенного по адресу: .
2.3. Товарно-материальные ценности в виде товарных запасов.
2.4. Вкладом Стороны 2 в общее дело является:
2.4.1. Осуществление организации розничных продаж товара, принадлежащего Стороне 1, в помещении по адресу: и все материальные расходы, связанные с организацией магазина розничной торговли.
2.4.2. Оказание услуг по хранению товарно-материальаных ценностей (товарных запасов).
4.1. Ведение общих дел Товарищей осуществляется по их общему согласию. Такое согласие выражается в составлении единого документа, подписанного Товарищами (Сторонами). Товарищи вправе установить иной порядок руководства совместной деятельностью, который будет определяться дополнительным соглашением к настоящему договору.
4.2. Общие дела ведутся Стороной 2 c согласия Стороны 1, при этом Сторон 2 не вправе самостоятельно совершать действия в общих интересах от имени Стороны 1.
4.3. Сторона 2 осуществляет следующее:
- заключает от имени Сторон сделки в целях достижения цели настоящего договора;
- ведет переговоры с третьими лицами по вопросам совместной деятельности, за исключением случаев, когда, согласно настоящему договору или дополнительному соглашению к нему, ведение переговоров поручается другой Стороне;
- в случае необходимости, предъявляет претензии и иски, выступает от имени Сторон в суде, арбитражном суде и других судебных инстанциях;
- решает другие вопросы руководства текущей деятельностью Товарищей в рамках настоящего договора.
4.4. Ведение бухгалтерского учета общего имущества Товарищей поручается Стороне 1.
4.5. Сторона 1 ведет бухгалтерский учет и направляет отчетность в контролирующие органы в отношении общего имущества Сторон в соответствии с правилами бухгалтерского учета, установленными в Российской Федерации.
4.6. Руководство совместной деятельностью в рамках настоящего договора и ведение общих дел Товарищей возлагается на Сторону 2, в лице Генерального директора .
4.7. Сделки, относящиеся к совместной деятельности, заключаются Стороной 2 в установленном действующим законодательством порядке. Права и обязанности, порожденные такими сделками, являются правами и обязанностями Сторон, если это не противоречит действующему законодательству.
4.8. Товарищ, совершивший сделки от имени всех Товарищей или совершивший сделки в интересах всех Товарищей от своего имени, если он не был уполномочен на то настоящим договором, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех Товарищей. Товарищ, понесший вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.
5.1. Товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам, независимо от оснований их возникновения.
5.2. Общие расходы, предусмотренные настоящим договором, и убытки, возникшие в результате совместной деятельности, покрываются в порядке и размерах, предусмотренных отдельными договорами, регулирующими отношения участников по реализации отдельных программ и конкретных сделок.
5.3. Распределение доходов от совместной деятельности производится в пропорции , где часть Стороны 1 составляет %, часть Стороны 1 составляет %. Стороны могут изменить указанную пропорцию в соответствии с изменением конъюнктуры рынка по отдельному соглашению Сторон, подписанного уполномоченными лицами.
6.1. С целью выполнения настоящего договора Стороны соглашаются, что все документы, отчеты и вся другая информация, будет считаться конфиденциальной независимо от способа ее передачи.
6.2. Стороны обязуются использовать полученную информацию только в целях, предусмотренных настоящим договором.
6.3. Стороны обязуются соблюдать условия конфиденциальности в отношении информации, полученной ими при проведении переговоров, в ходе выполнения работ по настоящему договору и не разглашать информацию, касающуюся исполнения настоящего договора, без согласия другой Стороны.
6.4. Существование договора простого товарищества раскрывается для третьих лиц только с обоюдного согласия Сторон. При этом в отношениях с третьими лицами каждый из участников отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах Товарищей.
7.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств Сторона обязана возместить другой Стороне причиненные этим убытки.
8.1. Товарищи освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему договору, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключения договора в результате событий чрезвычайного характера, которые Товарищ не мог ни предвидеть, ни предотвратить разумными мерами.
8.2. К обстоятельствам непреодолимой силы относятся события, на которые Сторона не может оказывать влияние и за возникновение которых не несет ответственности, например: землетрясение, наводнение, пожар, а также забастовка, правительственные постановления или распоряжения государственных органов, военные действия любого характера, препятствующие выполнению данного договора.
8.3. Сторона, ссылающаяся на обстоятельства непреодолимой силы, обязана незамедлительно информировать другую Сторону в письменной форме, причем по требованию любой Стороны должны быть представлены все необходимые документы.
8.4. Если состояние невыполнения обязательств, вытекающих из договора, длится более месяцев, Товарищ имеет право расторгнуть настоящий договор в одностороннем порядке, известив об этом другого Товарища.
Заключение договора о партнерстве между физлицами
Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.
Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.
При ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества.
При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.
В отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме.
В отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения прав товарища, совершившего сделку, по ведению общих дел товарищей, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений.
Товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей. Товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.
Решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено договором простого товарищества.
Каждый товарищ независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны.
Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.
Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.
Если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело.
По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно.
Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения.
Договор простого товарищества прекращается вследствие:
- объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;
- объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом), за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта;
- смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре простого товарищества юридического лица, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение умершего товарища (ликвидированного или реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);
- отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества, за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта;
- расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами, за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта;
- истечения срока договора простого товарищества;
- выдела доли товарища по требованию его кредитора, за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта.
При прекращении договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.
Раздел имущества, находившегося в общей собственности товарищей, и возникших у них общих прав требования осуществляется в порядке, установленном статьей 252 настоящего Кодекса.
Товарищ, внесший в общую собственность индивидуально определенную вещь, вправе при прекращении договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов.
Заявление об отказе товарища от бессрочного договора простого товарищества должно быть сделано им не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора.
Соглашение об ограничении права на отказ от бессрочного договора простого товарищества является ничтожным.
Наряду с основаниями, указанными в пункте 2 статьи 450 Гражданского Кодекса, сторона договора простого товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, вправе требовать расторжения договора в отношениях между собой и остальными товарищами по уважительной причине с возмещением остальным товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора.
В соответствии со ст.1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Из этого следует, что у его участников возникают взаимные обязанности по внесению соответствующих вкладов и последующему осуществлению согласованных действий, преследующих общую цель.
Действующее законодательство не предусматривает ограничений на виды деятельности, которые могут быть предметом договора, то есть в рамках договора товарищи могут осуществлять любую деятельность, не запрещенную законом, в том числе и лицензируемую. Согласно ст.49 ГК РФ юридическое лицо, осуществляющее лицензируемый вид деятельности, обязано иметь специальное разрешение (лицензию), выданное в установленном порядке.
Законодательством не предусмотрены специальные требования к оформлению договора простого товарищества исходя из того, что действуют общие правила о форме сделок, изложенные в ст.ст.158 — 161 ГК РФ.
Законодательством установлены две формы совершения сделок: устная и письменная. Статьей 161 ГК РФ определен полный перечень сделок, совершаемых только в письменной форме, в который входят сделки юридических лиц между собой и с гражданами.
При несоблюдении письменной формы совершения сделки она может быть признана недействительной только в случаях, прямо указанных в законе. В остальных случаях несоблюдение письменной формы сделки влечет последствия в виде лишения сторон права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.
Договор о совместной деятельности (простого товарищества)
- Исходя из норм ст.154 ГК РФ договор простого товарищества является многосторонней сделкой. Для этого договора характерно объединение двух и более участников (товарищей).
- Участники данного договора юридически не обособляют имущество, используемое ими для совместной деятельности. В простом товариществе у участников сохраняются их вещные права (долевая собственность) на общее имущество. Таким образом, заключение договора простого товарищества не приводит к образованию юридического лица.
- Наличие общей, согласованной цели.
- Соединение вкладов участников простого товарищества.
В соответствии со ст.1054 ГК РФ специфической разновидностью простого товарищества является негласное товарищество, существование которого не раскрывается для третьих лиц, то есть товарищество существует лишь в отношениях между его участниками. Участник такого товарищества по самому существу дела не может предъявлять третьим лицам полномочия, полученные от других товарищей, так как факт наличия товарищеского договора станет для них очевидным. Поэтому в отношениях с третьими лицами каждый товарищ выступает от своего собственного имени и лично отвечает по заключенным им сделкам от своего имени в общих интересах товарищей, но возникшие при ведении общих дел обязательства становятся общими обязательствами участников. Для устранения возможных недоразумений или злоупотреблений в отношениях между участниками негласного товарищества законодательством установлено, что по сделкам, заключенным участником от своего имени в общих интересах, он все равно отвечает перед третьими лицами всем своим имуществом и не может, следовательно, ссылаться на долевой характер своей ответственности или иные гипотетические ее ограничения, связанные с его участием в товариществе. В остальном на негласные товарищества распространяются правила о простых товариществах.
Согласно п.2 ст.1041 ГК РФ важной особенностью простых товариществ, созданных для совместной предпринимательской деятельности, является солидарная, а не долевая ответственность их участников по всем общим обязательствам.
Каждый участник простого товарищества производит вклады, размер которых устанавливается в договоре. Однако права товарищей при решении общих вопросов равны и не зависят от вкладов в общее имущество.
Предполагается, что вклады товарищей должны быть равными по стоимости, если только иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.
Поскольку простое товарищество не является юридическим лицом, ведение общих дел не может осуществляться ни самим этим товариществом, ни каким-либо его органом, так как в простом товариществе специальные органы управления не создаются. Юридическое обособление общего имущества участников договора простого товарищества от их личного имущества обычно производится с помощью его самостоятельного бухгалтерского учета на отдельном балансе. Данные отдельного баланса не включаются в баланс организации — товарища, ведущего общие дела.
Договор простого товарищества может предусматривать ведение общих дел следующим образом:
- общие дела товарищества ведутся определенным товарищем или специальной группой участников. В случае если ведение общих дел в соответствии с договором поручено одному из участников, такой участник действует на основании доверенности, подписанной остальными товарищами. Вместе с тем это имущество остается объектом общей долевой собственности участников и потому используется по их общему (единогласному) решению;
- от имени товарищества вправе действовать каждый участник;
- ведение общих дел осуществляется совместно всеми участниками простого товарищества. В этом случае для совершения каждой сделки требуется согласие всех без исключения товарищей. Все участники вправе либо все подписать, либо выдать для этого разовую доверенность одному или нескольким участникам. При этом доверенность или копия письменного договора должна находиться у каждого участника.
Решения, касающиеся общих дел товарищества, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено договором простого товарищества. Участники вправе предусмотреть в договоре иной порядок принятия решений — по большинству голосов, в том числе пропорционально сделанным вкладам либо долям в праве общей собственности.
Если участник товарищества совершит сделку по ведению общих дел с превышением своих полномочий, остальные участники все равно будут считаться обязанными по такой сделке, ибо их контрагенты — третьи лица — не обязаны знать об ограничениях на совершение сделки, касающихся данного товарища. Если же они знали или должны были знать о таких ограничениях (в частности, не удостоверились в наличии полномочий соответствующего участника действовать от имени всех других товарищей или совершили сделку несмотря на прямое ограничение такой возможности в предъявленном им письменном договоре товарищества), стороной по сделке будет признан лишь товарищ, заключивший ее. Доказать последнее обстоятельство должны сами заинтересованные товарищи, иначе сделка предполагается заключенной с их согласия и в их общих интересах.
Законодательством установлено, что некоторые права товарищей не могут быть ограничены или прекращены даже по их воле. В частности, любой товарищ, в том числе не уполномоченный на ведение общих дел, вправе знакомиться со всей документацией по их ведению, включая данные баланса, и ни при каких условиях не может отказаться от этого права или лишиться его. Пункты договора, предусматривающие ограничение этого права, недействительны. При этом перечень соответствующих документов, касающихся непосредственной деятельности товарищества, не ограничен.
Договор простого товарищества прекращается по истечении срока или по достижении цели, для которой он заключался, либо при возникновении указанного в нем отменительного условия согласно п.2 ст.157 ГК РФ. Кроме того, выход из срочного товарищества одного из участников прекращает его действие в отношениях между ним и остальными товарищами (которые вправе сохранить действие данного договора для себя). Досрочный выход допускается при наличии уважительных причин с возмещением оставшимся товарищам реального ущерба (но не упущенной выгоды), причиненного таким выходом.
Бессрочный товарищеский договор прекращается при выходе из него одного из участников, если только оставшиеся товарищи специальным соглашением не пожелают сохранить его. При этом заявление участника о выходе из бессрочного договора должно быть подано не менее чем за три месяца до предполагаемого выхода.
Поскольку отношения простого товарищества связаны с долевой и даже с солидарной ответственностью его участников по общим долгам, невозможность несения хотя бы одним из них имущественной ответственности также прекращает его. Поэтому данный договор утрачивает силу при банкротстве одного из участников или выделе его доли его кредиторами (если только соглашением оставшихся участников не будет специально предусмотрено сохранение договора в отношении остальных товарищей, размер возможной ответственности которых в этом случае соответственно возрастает).
Необходимость личного участия в делах товарищества по общему правилу влечет прекращение действия товарищеского договора в случае объявления гражданина — участника недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также его смерти или ликвидации либо реорганизации участвующего в товариществе юридического лица. Оставшиеся участники могут договориться о сохранении действия договора между остальными товарищами либо замещении прекратившего существование товарища его наследниками (в случае смерти гражданина) или правопреемниками (в случае реорганизации юридического лица).
Товарищ вправе:
- принимать участие в управлении общей деятельностью;
- принимать участие в ведении общих дел, осуществляемое в трех формах (полномочия товарища на совершение сделок всегда удостоверяет или доверенность, которую выдают остальные товарищи, или непосредственно договор простого товарищества: от имени товарищей имеет право действовать любой из них; дела ведут специально назначенные товарищи; дела ведут все товарищи сообща, вместе (ст. 1044 ГК РФ);
- потребовать компенсировать понесенные расходы, если сделка была совершена от собственного имени в интересах всех товарищей при подтверждении её необходимости (п. 4 ст. 1044 ГК РФ);
- ознакомиться со всякой информацией, которая относится к совместной деятельности (например, с документами по ведению дел товарищества) (ст. 1045 ГК РФ);
- получить прибыль соразмерно стоимости вклада, который был им внесен (ст. 1048 ГК РФ).
Перечисленные права товарищей свидетельствуют о признании за каждым из них равного права на выступление от имени всех товарищей. Соответствующее право закрепляется диспозитивной нормой, что предоставляет участникам возможность установить в договоре порядок ведения дел отдельными участниками либо всеми совместно.
В последнем случае на совершение конкретной сделки каждый раз потребуется получение согласия всех прочих товарищей.
Предоставляемые участнику полномочия имеют одинаковый объем, но это не исключает возможности установить в договоре ограничения полномочий, которые получат отдельные товарищи.
Товарищ обязан:
- вносить вклад (вклады равновелики по стоимости, если другое не вытекает из договора или действительных обстоятельств) в совместное дело в форме денег и другого имущества; вкладом могут быть профессиональные и другие знания, навыки, умения, деловая репутация и деловые связи (ст. 1042 ГК РФ);
- нести расходы и убытки соразмерно стоимости собственных вкладов, если другое не установлено в соглашении (ст. 1046 ГК РФ).
Указанные обязанности не только составляют часть легального определения договора, но и находят свое особое выражение в нем — товарищи обязаны «соединить свои вклады». Этим фиксируется бесспорная необходимость включения условия о вкладе в договор простого товарищества и одновременное возложение аналогичной обязанности на других участников товарищества.
Таким образом, договор простого товарищества, не содержащий подобного условия, не может считаться договором простого товарищества, а участником этого договора не может быть товарищ, не принявший на себя аналогичной обязанности. Такая специфика договора простого товарищества свидетельствует о том, что при освобождении участника от обязанности внести вклад договор как договор простого товарищества не признается заключенным. Однако недопустимость освобождения того или иного из товарищей от внесения вклада допускает возможность установления для некоторых из них специального порядка исполнения такой обязанности, например, отсрочки или рассрочки по внесению вклада.
В отличие от случаев прекращения договора, когда ответственность всех товарищей перед третьими лицами видоизменяется в солидарную независимо от целей, которые преследует товарищество, и оснований возникновения обязательств, в случае сохранения договора простого товарищества порядок несения ответственности во внешних отношениях остается без изменений.
Специфика ответственности товарища, который вышел из договора, состоит в том, что он отвечает исключительно по тем общим обязательствам, которые появились во время его участия в простом товариществе. По всем новым обязательствам, принятым на себя сохранившими участие в договоре участниками, выбывший товарищ обязанной стороной уже не является. Эти обстоятельства влияют на объем регрессных требований товарищей друг к другу в границах внутренних отношений при распределении расходов и убытков от совместной деятельности.
Негласное товарищество. Негласным товариществом признают простое товарищество, чьё существование согласно договору не раскрывают для третьих лиц. Договор о негласном товариществе включает общее для всех товарищей положение о запрете разглашения самого существования такой совместной деятельности.
Из приведенного вытекает, что отсутствие в заключенном договоре товарищества указания на этот признак исключает возможность считать такой договор договором негласного товарищества.
Характерные черты негласного товарищества:
- любой участник негласного товарищества несет ответственность перед третьими лицами всем собственным имуществом по сделкам, заключаемым им от собственного имени в общих интересах всех товарищей;
- обязательства, которые возникают в ходе их совместной деятельности, считают общими, совместными для всех товарищей.
Во всех остальных вопросах касательно негласного товарищества работают общие правила, как для простого товарищества.
То обстоятельство, что любой из участников договора негласного товарищества вступает в отношения с третьим лицом от собственного имени и несет непосредственно перед ним ответственность, дает вероятность признать за товарищем, который совершает такую сделку, возможность при определенных условиях предъявить к прочим товарищам регрессное требование.
Предлагаем стандартный шаблон.
|
_______________________ (наименование сделки)
____________________________________________________________, далее именуемое «Сторона 1», в лице ______________________________________________________, действующего на основании ______, и ____________________________, далее именуемое «Сторона 2», в лице _____________________________, действующего на основании ______, пришли к соглашению о нижеследующем. 1. Общие положения 1.1. Участники подтверждают, что интересам каждой из них соответствует совместное и согласованное сотрудничество в сфере ____________________________________________. 1.2. Конкретные виды и формы сотрудничества, возможное привлечение ресурсов для достижения совместных целей и реализации общих интересов оговариваются в приложениях. 1.3. Доходы, полученные в результате осуществления совместной деятельности и делового сотрудничества, распределяются в каждом конкретном случае на основании общего решения Сторон, закрепленном в протоколах. 2. Предмет 2.1. Предметом является взаимное сотрудничество Сторон с целью расширения сбыта продукции, увеличения клиентской базы. 2.2. Перечень мероприятий, направленных на достижение целей, указанных в п. 2.1, определяется Приложением 1. 3. Права и обязанности Сторон 3.1. Стороны обязаны: _____________________________________________________ __________________________________________ 3.2. Стороны вправе: ________________________________________________________________ _________________________________________ 4. Срок действия 4.1. Настоящее соглашение вступает в силу с момента его подписания Сторонами и заключено на ______________ срок. 5. Порядок изменения и расторжения 5.1. Изменение, дополнение и расторжение данного договора допускаются по взаимному согласию Сторон, а в случаях, установленных законом или данным договором, данный договор может быть прекращен или расторгнут в ином порядке. 6. Порядок разрешения споров 6.1. Все разногласия и споры, которые могут возникнуть между Сторонами в связи с исполнением данного договора, разрешаются путем переговоров. 6.2. В случае, если Стороны в результате переговоров не смогли достигнуть взаимного согласия по возникшим разногласиям, а также в случае, если одна из Сторон уклоняется от проведения переговоров, то спор разрешается в судебном порядке, установленном законодательством. Реквизиты и подписи Сторон |
Квалифицирующими признаками договора простого товарищества являются соединение вкладов и совместная деятельность.
Для таких договоров существенными условиями являются распределение рисков, прибылей и убытков между товарищами, формирование общего имущества, установление порядка ведения общих дел товарищей, ответственность товарищей по общим обязательствам (Определение ВС РФ от 03.07.2017 г. №306-ЭС17-7557, Постановление АС Дальневосточного округа от 15.08.2018 г. №А51-25211/2017).
Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением (ст.1046 ГК РФ). При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.
Важно! Существенными условиями этого договора являются совместные действия, направленные на достижение общей цели, и соединение участниками товарищества своих вкладов, которыми признается все то, что они вносят в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи (п.1 ст.1042 ГК РФ).
Условие о соединении вкладов должно содержать сведения о виде имущественного или иного блага, составляющего вклад участника, а также сведения о размере и денежной оценке вклада с определением доли участника в общей долевой собственности (п.2 ст.1042 ГК РФ, постановление Президиума ВАС РФ от 11.03.2014 г. №16768/13).
Немало вопросов вызывает организация документооборота в рамках договора о совместной деятельности.
На основании договора о совместной деятельности (договора простого товарищества) нужно составлять первичные документы, подтверждающие передачу (внесение) согласованного товарищами имущества и прав в общую долевую собственность товарищей.
- налоговая оптимизация и безопасность;
- отношения между бизнес-партнерами;
- защита активов бизнеса и собственника;
- скрытое владение и другие темы.