Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Расчет упущенной выгоды для суда образец оформления». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
Юрист Любовь Ларина приводит типичный пример с ремонтом офисного здания.
«Собственник офисного здания заключил с подрядчиком договор на ремонт этого здания на один месяц. Также он заключил дополнительные соглашения с арендаторами о том, что за этот месяц они не оплачивают аренду. Во время ремонта повредился сетевой кабель, собственник понес дополнительные убытки, а ремонт затянулся ещё на месяц».
Каковы будут действия собственника здания в связи с событиями?
- Во-первых, он может потребовать возместить расходы на ремонт поврежденного кабеля — это будут убытки в виде реального ущерба.
- Во-вторых, собственник вправе требовать возмещения упущенной выгоды, которая складывается из арендных платежей за тот месяц, на который затянулся ремонт.
Упущенная выгода: как рассчитать и взыскать
Подробности — в Апелляционном определении Воронежского областного суда от 28.02.2017 по делу № 33-1488/2017.
Ситуация
Гражданин обратился в суд с иском к автосалону с требованиями о замене товара ненадлежащего качества и взыскании упущенной выгоды. Ранее он купил грузовик и передал его по договору аренды ИП для грузоперевозок. В период действия гарантии двигатель загорелся, и грузовик был почти полностью уничтожен. Эксперты установили, что он загорелся из-за технической неисправности.
Владелец грузовика посчитал размер упущенной выгоды, исходя из размера арендной платы и периода, в течение которого он не мог ее получить: 50 000 руб. × 9 мес. = 450 000 руб.
Исковые требования были удовлетворены в полном объеме.
Подробности — в Апелляционном определении Московского областного суда по делу № 33-18925/2015.
Ситуация
Собственник нежилого помещения и юрлицо заключили договор аренды. Собственник должен был реконструировать здание до его передачи в аренду, но не смог этого сделать, потому что часть помещения занимал предыдущий арендатор, срок действия договора с которым истек.
Собственник не собирался продлевать или заключать новый договор и продолжал пользоваться помещением, несмотря на уведомления собственника. Собственник подал иск о взыскании с недобросовестного арендатора упущенной выгоды в размере арендной платы за спорное помещение за период просрочки.
Федеральная таможенная служба России издала приказ (впоследствии признанный незаконным), ограничивающий места декларирования лома черных металлов, вывозимых из РФ. В результате экспорт указанных товаров из портов Приморского края был запрещен.
Юрлицо с лицензией на экспорт только в пределах Приморского края не смогло выполнить контракты и понесло убытки. Иск компании-экспортера к Федеральной таможенной службе о взыскании реального ущерба и упущенной выгоды был удовлетворен.
Доказанность именно совокупности перечисленных выше фактов ведет к удовлетворению иска. При недоказанности хотя бы одного из элементов состава правонарушения в удовлетворении иска суды часто отказывают.
Подтверждением тому служат:
- Решение Арбитражного суда Московской области от 30.12.2016 по делу № А41-57422/16;
- Решение Арбитражного суда Самарской области от 30.12.2016 по делу № А55-22074/2016;
- Решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского АО — Югры от 30.12.2016 по делу № А75-8314/2014;
- Решение Арбитражного суда Московской области от 27.06.2016 по делу № А40-171174/2015.
«Должник вправе предъявить свои возражения относительно размера причиненных кредитору убытков и, например, представить суду доказательства, что кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков либо не принял разумных мер к их уменьшению», — говорит Кирилл Афонин.
Упущенная выгода – это вид убытка, который подразумевает недополучение прибыли. Это происходит из-за незаконных действий третьих лиц или партнеров, от чьих товаров зависят успех и функционирование бизнеса.
Недополучение дохода не по вине предпринимателя – конфликтная ситуация. Поэтому в 90% случаев история с упущенной выгодой переносится в суд. Именно через суд предстоит защитить гражданские права через возмещение убытков. Однако не всегда третьи лица согласны пойти на такой шаг.
В судебной практике есть случаи, когда пострадавшему истцу удавалось взыскать «недошедшую» прибыль, однако сделать это не так просто, как кажется на первый взгляд. Решение спорных ситуацию предполагают юридическую и нормативную базу.
Не зря вспомнили про гражданские права, потому что понятие упущенной выгоды закреплено в 15 статье ГК РФ. В ней сказано, что пострадавшее лицо имеет право полного возмещения причиненных ему убытков. Вот дословная цитата из второго пункта:
«Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы»
Где еще прописана возможность взыскания упущенной выгоды:
- ФЗ №35 от 26 марта 2003 года «Об электроэнергетике»;
- ФЗ №7 от 10 января 2002 года «Об охране окружающей среды»;
- ФЗ №108 от 18 июля 1995 года «О рекламе»;
- Приказ МЧС №482 – как раз посвящен методике определения размеров вреда жизни, здоровью и имуществу юридических / физических лиц;
- Письма Госналогслужбы 22 февраля 1996 года и 25 июня 1997 года;
- Постановление правительства №262 7 мая 2003 года – посвящен возмещению убытков владельцев земельных участков.
Как видно, в 15 статье Гражданского кодекса РФ говорится и о реальном ущербе. Получается, юридический документ разграничивает реальный ущерб и недополучение дохода. К каждому виду убытка существуют есть разные юридические подходы.
Не путайте упущенную выгоду с реальным ущербом. Реальный ущерб – это когда наносится материальный урон, что приводит к ухудшению финансового положения. То есть в первом случае речь идет о физическом уровне имущества, а во втором – об отсутствии ожидаемого дохода. Впрочем, для закрепления отличий обратимся к наглядным примерам.
К примеру, компания заказала у крупного поставщика партию слонов. Доставка слонов так задержалась, что магазин не досчитался прибыль от продаж. Могло быть продано гораздо больше слонов, если бы не нарушение сроков доставки. Это и есть упущенная выгода.
Или другая, более серьезная ситуация. Крупный дилер авто решился на масштабный ремонт одного торгового помещения. В ходе работ исполнители повредили стены, линии коммуникации и не убрали после себя строительный мусор. Здесь компания получила реальный ущерб – нанесен урон помещению. И поэтому имеет право обратиться в суд за принудительным взысканием средств на восстановление.
Остановимся на сфере ремонта, где случается не только реальный ущерб, но и недополучение дохода. Чаще всего это связано с некачественным сервисом исполнителя. Так, уже знакомый нам и несчастный автодилер заказал ремонт торгового помещения.
По вине исполнителя случился простой. Отделка была сделана качественно, но из-за организационных причин центр долго не приступал к продаже автомобилей. За это время не было продаж, что считается упущенной.
Поэтому управляющий дилерского центра потребует возмещения недополученного дохода и обратится в суд. И ему предстоит доказать, что если бы не простой по вине исполнителя, то был бы и доход.
Как рассчитать упущенную выгоду верно?
Нередко по тематике упущенной выгоды возникает вопрос «Как рассчитать упущенную выгоду для суда?». С моделирования ситуации начинается доказательство правоты пострадавшего.
На момент написания статьи пока нет единой формулы расчета упущенной выгоды – она еще не закреплена на законодательном уровне. Тем не менее, юристы используют следующую формулу:
Размер упущенной выгоды = потенциальная прибыль от реализации неполученного товара / услуги – прочие потенциальные расходы (от налогов до издержек, включая юриста).
Помните, что согласно рекомендациям ВС РФ, суд не вправе отказывать в иске на том основании, что расчет упущенной выгоды только приближен к вероятному. Вам необязательно в точности до копейки высчитывать убыток, остановитесь на примерных цифрах.
- Расчет упущенной выгоды носит исключительно гипотетический характер. Наравне с упущенным доходом прописываются потенциальные расходы и издержки на получение прибыли. Поэтому важно знать все нюансы деятельности компании;
- Также в «прочие расходы» входят затраты на юриста, почты, оценщика и суд;
- Узнать объем ущерба от каждого участника, если виновато несколько лиц. Если это рассчитать невозможно, тогда рекомендуется разделить взыскиваемую сумму поровну;
- Каждая ситуация уникальна, и поэтому к делу будет привлечен оценщик от суда. Он тоже будет производить расчеты на основе имеющихся документов и данных.
- Если речь идет о продаже товаров, то в прибыль входит та стоимость, по которой он продается. В случае порчи товара, отчего уменьшается его стоимость, обвиняемая сторона обязана погасить разницу между розничной стоимостью и реальной;
- Провести расчеты самостоятельно сложно, и поэтому имеет смысл обратиться к специалисту. И помните, что расходы на него тоже записываются в убыток, за которое положено взыскание.
В первую очередь, докажите нарушение права и, конечно же, неполучение дохода. Также потребуется логичная и убедительная причинно-следственная связь, которая бы подтвердила вашу правоту. Поэтому сохраните все чеки, квитанции и документы договоров. Это поможет доказать, что вы – пострадавший и заслуживаете компенсации.
Начните с доказательства нарушения обязательств и прав. Обычно нарушение права происходит из-за неисполнения письменно оформленных договоренностей. А нарушение права – причиной недополучения дохода, вот и вся стратегия. Имейте в виду, что от вас потребуется доказать и сам факт того, что приложили все усилия по уменьшению убытков. Если уменьшить было невозможно по независящим от вас причинам, то и это придется тоже доказать.
К делу по упущенной выгоде привлекают эксперта-оценщика. На его доводы и заключения будет опираться суд в том числе.
Упущенная выгода (УВ) — это недополучение денег компанией и нарушения ваших прав из-за деятельности третьих лиц, от которых зависят поставки товара, логистика и другие важные условия функционирования бизнеса. Она относится к виду убытков согласно ч.2 ст.15 ГК РФ и часто превышает размер реального ущерба.
Законодательство дает возможность предпринимателю восстановить потерянную прибыль из-за падения оборота через суд, но необходимо вовремя доказать не только заявленную сумму, но и вину партнеров. Возмещение убытков имеет имущественный характер.
Что такое упущенная выгода по ГК РФ
Вариант 1.
Несоблюдение времени поставки — одна из самых частых причин исков. Если вы заключили с поставщиком договор с указанием сроков, вы можете требовать взыскание потерянных доходов из-за срыва доставки. Ваше предприятие не могло работать и удовлетворять запросы клиента без товара в наличии.
Вариант 2.
Водитель такси попадает в ДТП, в котором полностью виновата другая сторона. Во время простоя и ремонта (реальный ущерб) человек не может работать и не получает доход.
Вариант 3.
Арендатор наносит вред имуществу арендодателя, что делает невозможным последующую сдачу без проведения ремонтных работ. Это ведет к потере денег из-за бездействия помещения и отсутствия новых клиентов. Аналогичная ситуация происходит при преждевременном расторжении договора арендодателям, что парализует деятельность съемщика и становится причиной неполученного дохода.
Хоть раз каждый сталкивался с этим в бизнесе и повседневной жизни, но только недавно появилась законодательная возможность получить возмещение ущерба, и с каждым годом растет процент удовлетворенных исков.
Основная проблема предпринимателя — доказательство неполученной выгоды в суде. Важно проявлять активность на всех этапах рассмотрения, предлагать свои варианты расчета, применяя все правовые возможности. Сейчас все больше удовлетворенных исков по этой теме, и в основном нужно обратить внимание на три фактора, без которых невозможен положительный исход:
- не была извлечена прибыль;
- имело место нарушение прав;
- контрагент проявил противозаконное и противоправное поведение, вследствие которых пострадал бизнес.
Решение любых спорных ситуаций требует юридической и нормативной подготовки.
Возможность взыскания регулируется следующими нормативными актами, которые относятся к разным сферам деятельности:
- ГК РФ.
- Приказ Министерства по чрезвычайным ситуациям №482.
- Приказ федерального горного и промышленного надзора России №175а.
- Постановление правительства №262 от 7.05.2003 года.
- Федеральный Закон №35 от 26.03.2003 года.
- ФЗ №7 от 10.01.2002 года.
- Приказ Государственного комитета по охране окружающей среды №81 от 11 февраля 1998 года.
- Письмо Государственной налоговой службы от 22.02.1996 года.
- Письмо Федеральной налоговой службы от 25.06.1997 года.
- Федеральный Закон №108 от 18.07.1995 года.
Взыскание недополученной выгоды — это весьма сложный судебный процесс, который требует основательной доказательной базы. Предприниматель обязан предоставить:
- Предварительный расчет.
- Документальное подтверждение возможности получение прибыли до нанесения ущерба (Постановление Президиума ВАС РФ от 21 мая 2013 года № 16674/12, Определение ВС РФ от 29 января 2015 № 302-ЭС14-735).
- Доказательство принадлежности имущества лицу, требующему компенсации.
- Установленную причинно-следственную связь между деятельностью обвиняемого и потерей дохода компанией.
- Подтверждение того, что упущенная выгода вызвана исключительно действиями причинителя вреда, и нет других отягощающих факторов (Постановление Президиума ВАС РФ от 21 мая 2013 № 16674/12).
- Договоры, заключенные с поставщиками и контрагентами.
- Товарно-транспортные накладные, акты приема товара и квитанции.
- Банковские выписки со счетом, демонстрирующие непоступление средств и другие финансовые действия.
- Показания свидетелей, доказывающие нарушение обязательств.
Важно: Договор — это основной документ, без которого невозможно взыскание и возбуждение дела.
Формула расчета упущенной выгоды предприятия не установлена правовыми нормами и может изменяться. Однако в юридической практике используется универсальная формула:
УВ = потенциальный доход — потенциальный расходы
К потенциальным расходам относятся все суммы, что были бы уплачены при получении прибыли, исходя из особенностей деятельности фирмы, — налоги, оплата услуг, издержки производства, юрист, оценщик, суд.
Важно: Если в условиях договора с обвиняемым прописан механизм расчета суммы упущенной выгоды, следует действовать в согласии с ним.
Точные вычисления не нужны, так как эти данные имеют гипотетический характер и отражают примерные цифры.Сумма неполученных доходов может определяться:
- на основании вашей прибыли за такой же период времени до выявления нарушений (п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7);
- по факту дохода лица, совершившего незаконные действия, в результате чего получена обозначенная сумму.
Упущенная выгода статья 15 ГК РФ
ИП Гинзбург Н. Г. обратилась в суд с иском к РОСИНКАС Банка России о взыскании упущенной выгоды в размере 3284498,53 руб. Решением арбитражного суда установлена ответственность ответчика за ненадлежащее исполнение договора об охране ценностей в магазине ювелирных украшений истца посредством пульта централизованного наблюдения.
В результате кражи истцу были причинены убытки в сумме 3922914 рублей. Указанным решением установлены основания для возложения ответственности на ответчика за причинение ущерба. Постановлениями вышестоящих судов решение было оставлено без изменения. Указанное решение имело преюдициальное значение для рассмотрения дела о взыскании суммы упущенной выгоды.
1. По смыслу статьи 15 ГК РФ, упущенной выгодой является неполученный доход. Доход выражается в денежной сумме. Если бы право истца не было нарушено, доход на данную сумму бы не уменьшился.
2. Для взыскания упущенной выгоды необходимо доказать, что возможность получения доходов реально существовала. При этом необходимо доказать, что истец совершил необходимые и достаточные действия, направленные на получение прибыли, которую он не смог получить исключительно в связи с неправомерными действиями ответчика.
3. Истцом определен период, за который им рассчитан размер упущенной выгоды. Он начинается со дня причинения убытков (03.12.2015 — день кражи) по день принудительного исполнения решения суда о взыскании убытков (27.12.2016). Истец представил в суд свое видение реальной возможности получения дохода при обычных условиях его хозяйственной деятельности с учетом тех необходимых мер, которые были совершены им для его получения.
4. В своем расчете истец учитывал практику трехлетнего периода своей торговли ювелирными изделиями до дня причинения убытков. Истец представил также расчет необходимых прямых затрат на обеспечение своей деятельности
5. Как видно из расчетов истца, торговля ювелирными изделиями приносила ему доход, сопоставимый с себестоимостью товара. При этом истец учел также расчет затрат, которые он неизбежно понесет для обеспечения его деятельности (затраты на охрану, связь и интернет, коммунальные услуги и т.д.).
6. Таким образом, согласно расчетам истца, прибыль от его деятельности приносила ему практически 100% чистый доход, что изначально говорит о либо завышенных либо явно необоснованных расчетах. По результатам судебной оценочной экспертизы, упущенная выгода составляет 535249,49 руб.
1) В данном деле весьма необычным является период, за который взыскивается упущенная выгода: со дня кражи до дня взыскания с ответчика убытков. По смыслу закона упущенная выгода — это денежная масса, на которую увечилась бы денежная масса истца, если бы кражи ювелирных изделий не произошло. Реальный ущерб равен цене украденных драгоценностей, т.е. их себестоимости.
2) Упущенная выгода является денежной суммой, которую получил бы истец от реализации всех украденных ценностей за минусом их себестоимости. Истец должен был доказать, что вероятность реализации всех украденных ценностей реально была возможна за указанный им период, что не представлялось возможным. Об этом же говорят и выводы судебной экспертизы.
3) Эксперт указал, что оборачиваемость на рынке ювелирных изделий превышает 12 месяцев. Эксперт рассчитал оборачиваемость для магазина истца более трех лет. За этот период истец не успел бы реализовать похищенный товар. Примечательно, что нехитрая формула – купил подешевле, продал подороже, чистой прибылью распорядился по своему усмотрению, — указана в заключении экспертизы как стандартная модель бизнеса, которая учитывалась при расчете упущенной выгоды.
4) Позиция РОСИНКАС по делу – это яркий пример стремления ответчика усидеть на двух стульях одновременно. С одной стороны, он не признает требования и считает их необоснованными, а с другой стороны ходатайствует о проведении экспертизы на предмет определения размера упущенной выгоды и вносит на депозит суда 50% от ее стоимости.
5) Такая позиция во многом связана с тем, что представитель ответчика является его работником. Ему было необходимо, чтобы он предпринял все меры для минимизации неблагоприятных последствий от предъявленного иска. В таких случаях представители ответчиков зачастую представляют в суды отзывы с двумя взаимоисключающими позициями по иску.
6) Размер упущенной выгоды рассчитан экспертом с учетом принципа разумной достоверности. Эксперт учитывал состояние рынка ювелирных украшений и модель ведения бизнеса истца.
Упущенная выгода появляется вследствие следующих случаев нарушения прав:
- Неисполнение обязательств, оговоренных письменным соглашением.
- Причинение вреда собственности истца.
- Причинение вреда здоровью.
Само по себе нарушение прав ни о чем не свидетельствует. Оно должно повлечь за собой неполучение средств, которые лицо реально могло получить.
Нет единой формулы для расчета упущенной прибыли. Конкретный способ расчета определяется в зависимости от причин, повлекших за собой убыток, и формы отношений между истцом и ответчиком. При расчетах во внимание принимаются разумные траты, которые понес бы истец в случае, если бы в отношении его не было бы совершено правонарушения.
Рассмотрим пример. Ответчик не поставил расходные материалы в установленные сроки, что повлекло за собой образование упущенной выгоды. В этом случае неполученная прибыль будет рассчитываться на основании стоимости готовой продукции, для изготовления которой нужны были расходные материалы. При этом вычитаются траты на доставку этих материалов.
Рассмотрим формулу усредненного типа:
УВ = ДРНП – ИР – НИ
При проведении расчетов нужно учесть следующие особенности:
- Иногда упущенная выгода образуется вследствие виновных действий нескольких лиц. При этом нужно рассчитать объем ущерба, нанесенного каждым участником. В том случае, если расчет произвести невозможно, размер упущенной прибыли делится между всеми участниками.
- В размер взыскиваемой компенсации входят траты, которые возникли у истца вследствие доказывания наличия упущенной выгоды. Это траты на услуги оценочной компании, юриста, расходы на отправку извещений, заказных писем.
- Для того чтобы взыскать компенсацию за расходы, истец должен сохранять все квитанции и чеки. Это позволит доказать наличие всех трат.
- Для оценки размера упущенной выгоды нужно изучить все нюансы работы предприятия. Оценка производится на основании документов.
- Если из-за виновных действий ответчика не выпущена продукция в достаточном количестве, упущенная выгода включит в себя стоимость невыпущенного товара.
- Если вследствие виновных действий ухудшилось качество товара, уменьшается стоимость продукции. В этом случае ответчик должен погасить разницу между потенциальной и реальной стоимостью.
Единственный способ взыскать упущенную выгоду – обратиться в суд.
Для взыскания средств нужно обратиться в судебный орган. Однако возможно это только при следующих условиях:
- У истца должны быть все документы, которые доказывают наличие упущенной выгоды и ее размер.
- Шансы в суде у истца будут только в том случае, если он докажет, что были предприняты все меры по уменьшению размера упущенной выгоды.
- Все договоры, на основании которых образовалась упущенная выгода, должны быть составлена правильно. К примеру, поставщик сорвал сроки доставки комплектующих материалов, вследствие чего продавец не заработал те деньги, которые должен был заработать. В этом случае должен быть правильно составленный договор между поставщиком и продавцом. В нем должна быть указана стоимость комплектующих, затраты на транспортировку, сроки доставки. Продавец должен предоставить документы, по которым можно определить стоимость продажи продукции. Документально также нужно подтвердить факт срыва сроков. Также продавец может предъявить бумаги о том, что ему пришлось приобретать комплектующие у другого поставщика по более высокой стоимости.
- Если ответчик отказался нести свои обязательства по договору, то есть незаконно разорвал соглашение в одностороннем порядке, нужно доказать и этот факт. Это подтвердит неправомерные действия лица.
ВНИМАНИЕ! Перед обращением в суд нужно оценить свои шансы на выигрыш дела. Сделать это можно путем анализа имеющихся документов, подтверждающих претензии истца. Если таких документов нет, в суд обращаться не рекомендуется. Связано это с тем, что истец не получит компенсации, однако ему придется тратится на судебные пошлины, услуги юриста.
В качестве доказательной базы можно предоставить следующие документы:
- Товарно-транспортные документы.
- Бумаги, подтверждающие факт оплаты (накладные, квитанции).
- Акт приема-передачи.
- Чеки, квитанции, справка о наличии средств на счету.
- Договор о поставке продукции, ремонте, аренде.
Основным документом, на основании которого происходит взыскание, является договор между истцом и ответчиком.
Хочу получить упущенную выгоду. Это реально?
1) Указывая на недоказанность размера убытков в виде упущенной выгоды, суды исходили из того, что расчет истца, осуществленный из средней ежедневной прибыли, количества дней простоя торговой точки и содержащий сумму предполагаемого дохода, основан на доказательствах, носящих односторонний характер и справочных документах самого истца. Вследствие того, что сумма упущенной выгоды рассчитана истцом без учета названных требований, достоверность суммы упущенной выгоды и неизбежность получения дохода в заявленном размере не приняты и не признаны судами как доказанные (Определение ВАС РФ от 27.12.2010 N ВАС-17278/10 по делу N А73-7654/2009).
2) Как правильно указал арбитражный апелляционный суд, расчет упущенной выгоды произведен истцом исходя только из полученных доходов, при этом документов, подтверждающих расходы предпринимателя за период, предшествующий пожару в материалах дела не имеется (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22.07.2011 по делу N А81-856/2010).
3) Возмещение убытков как мера гражданско-правовой ответственности применяется при наличии совокупности условий, предусмотренных законом. Лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт нарушения обязательства контрагентом, наличие и размер убытков, причинную связь между допущенным правонарушением и возникшими убытками. Недоказанность хотя бы одного из указанных условий является достаточным основанием для отказа в удовлетворении иска о взыскании убытков. Кроме того, ответчик не доказал, что предпринял меры для получения упущенной выгоды в предъявленной сумме и сделал с этой целью приготовления (п.3 ст.393 Гражданского кодекса Российской Федерации). При таких обстоятельствах предпринимателю правомерно отказано во взыскании убытков (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 01.04.2011 по делу N А45-15233/2010).
4) Как обоснованно указал суд апелляционной инстанции, применительно к убыткам в форме упущенной выгоды, то есть неполученным доходам, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено, это лицо должно доказать, что допущенное нарушение явилось единственным препятствием, не позволившим ему получить упущенную выгоду, и что возможность получения прибыли существовала реально, а не в качестве его субъективного представления (Постановление ФАС Западно — Сибирского округа от 03.12.2010 по делу N А70-2556/2010).
5) Арбитражный суд отклонил ссылку истца на предварительный договор N Р-11 от 29.09.2007, заключенный ИП Бойко А.Г. и ИП Орловым В.Н., и предложение ИП Орлова В.Н. от 01.07.2009 о заключении договора на размещение наружной рекламы, как на доказательства наличия убытков и их размера, обоснованно указав, что в силу ст.429 Гражданского кодекса Российской Федерации предварительный договор порождает только обязательство заключить основной договор в будущем, не порождает имущественных (денежных) обязательств, в силу чего, не может служит бесспорным доказательством наличия у лица реальной возможности для получения выгоды (Постановление ФАС Западно — Сибирского округа от 18.06.2010 по делу N А03-10626/2009).
6) Установив наличие убытков, а также причинно-следственную связь между их возникновением и действиями ответчика, выразившимися в неправомерном прекращении исполнения Государственного контракта, нарушении государственной дисциплины, предусмотренной Федеральным законом от 21.07.2005 N 94 ФЗ, суд обоснованно, с учетом размеров дохода, который мог бы получить истец при действии Государственного контракта, пришел к выводу об удовлетворении иска в части взыскания убытков (Постановление ФАС Московского округа от 17.05.2010 N КГ-А40/4465-10 по делу N А40-63161/09-135-516).
7) Сумма убытков в виде упущенной выгоды должна быть определена исходя из размера дохода, который мог бы получить истец при нормальном обороте ценных бумаг, то есть размер упущенной выгоды должен определяться обычными условиями гражданского оборота и реально предпринятыми мерами для ее получения. При новом рассмотрении суду было предложено установить размер упущенной выгоды исходя из размера дохода, который мог бы получить истец в случае нормального оборота ценных бумаг, какие меры предпринимались истцом для уменьшения убытков, причинную связь между действиями ответчика и возникшими в связи с этим убытками в виде упущенной выгоды (п.10 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 января 2002 г. N 67 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами»).
Суд согласится взыскать упущенную прибыль, если предприниматель:
- Сделал письменный расчёт прибыли.
- Принёс доказательства приготовления к получению прибыли. Это договоры с поставщиками и клиентами, платежки на закупку товара, претензии клиентов.
- Показал договор и объяснил связь нарушения контрагента с потерей прибыли. Как с газировкой: из-за просрочки поставки автомата сорвалась летняя торговля.
Ответчик может сказать суду, что не виноват в нарушении. Например, он закупает автоматы у производителя за границей. Но границу закрыли из-за карантина, а это форс-мажор. Тогда суд откажет в компенсации прибыли. Но пока нет доказательств, контрагент считается виновным.
В законодательстве нет четкой суммы, которую компания может взять с виновника. Компания уверена, что недополучила миллион, — значит, есть шансы на миллион.
Поставщик не привез вовремя фурнитуру, из-за этого магазин не собрал вовремя мебель и не передал клиенту. Клиент отказался от мебели из-за задержки и не стал платить.
Магазин считает, что он потерял двести тысяч рублей: сто тысяч рублей за заказ и сто — от потенциального клиента. По практике магазина, каждый довольный клиент приводит своего друга в магазин.
Возвращаемся к мебельному магазину и поставщику фурнитуры. Магазин считает, что поставщик должен заплатить двести тысяч рублей за упущенную выгоду, а тот отказывается. Так все идут в суд.
Если магазин хочет, чтобы суд встал на его сторону, он должен доказать: произошло что-то, из-за чего магазин недополучил выгоду, в этом виноват поставщик, и, если бы не поставщик, у магазина бы были деньги. Как это доказать — тема отдельной статьи, пока расскажу, о чём подумать заранее.
Договор на поставку. В договоре — главное, что он есть, иначе не доказать, что у поставщика были обязательства.
По моей практике, получить упущенную выгоду — сложно и почти нереально, но есть способы себе немного помочь.
Премия поставщика за заказ. Хорошо, если в договоре прописана премия, которую платит поставщик за определенный объем или сумму заказа. Допустим, поставщик фурнитуры обещает магазину: «Плачу пятьдесят тысяч рублей, если закажешь сто коробок». Такая премия называется ретробонусом.
По опыту, если в договоре есть ретробонус и поставщик не выполнил вовремя заказ, суды принимают ретробонус как упущенную выгоду. Поставщик пообещал премию за поставку в сто коробок, а сам привез восемьдесят. Из-за того, что он не выполнил условие договора, магазин лишается ретробонуса. Ретробонус — упущенная выгода.
«Биотек» подал иск на поставщика из-за срыва поставки. Суд шел в нескольких инстанциях, с разными аргументами и документами. Вот что важно для темы статьи.
Поставщик обещал «Биотеку» ретробонус за заказ — четыреста миллионов рублей. «Биотек» не получил бонус, потому что не выбрал нужный объем поставок. Причина: поставщик не довез, что обещал.
«Биотек» хотел получить больше с поставщика в счет упущенной выгоды. Суд взыскал только сумму ретробонуса.
Юридическое будущее время: почему сложно взыскать упущенную выгоду