Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Уступка права требования долга между юридическими лицами». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
- Цедент отвечает за правомерность уступаемых прав и подлинность подтверждающих бумаг.
- Цедент не отвечает за дальнейшую реализацию или нереализацию переданных прав (не гарантирует выплату долга).
- Должника следует проинформировать о переуступке права требования долга, но согласия его на цедирование не требуется.
- Если вследствие переуступки прав у должника возникли дополнительные расходы, оба кредитора возмещают их в равных долях.
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! В российском законодательстве цедирование регулируется ст.382-390 Гражданского кодекса РФ.
Как составить договор переуступки права требования долга
Данная сделка по сути не является самостоятельной, потому что всегда имеет в основе другую, первичную сделку, закрепленную соответствующим договором, например, купли-продажи, обмена, дарения и пр. Для передачи прав требования долга заключается еще один договор, юридически представляющий собой куплю-продажу этих прав. Он имеет правовые последствия только после заключения в письменной форме.
- Договоренность. Первым этапом всегда должно быть достижение устной договоренности о том, что права на требование долга необходимо передать.
-
Составление соглашения цессии. Особенности зависят от заключения «первичного» договора, права которого переуступаются. Если он заключался в простой форме, то и цессию не обязательно заверять нотариально. Но подавляющее большинство сделок регистрируются у юристов, а значит, и договоры по передаче прав также необходимо нотариально заверить. Варианты соглашения:
- двухстороннее: между цедентом и цессионарием, должник лишь информируется;
- трехстороннее – должник является стороной договора.
- Информирование должника о перемене кредитора – обязательное условия договора цессии. Это делается путем направления письменного уведомления.
- Взаимодействие нового кредитора с должником – принятие обусловленных законом мер по взысканию долга.
Соглашение по передаче прав требования должно содержать следующие обязательные элементы:
- полные названия всех сторон сделки, их юридические реквизиты;
- максимально уточненный предмет договора – право, подлежащее передаче;
- основание – реквизиты и наименования первичного договора, обязательства по которому переуступаются;
- права и обязанности каждого участника;
- сроки исполнения обязательств;
- сумма финансовых обязательств (может переуступаться не весь долг, а только часть);
- гарантии ответственности сторон;
- подписи уполномоченных представителей, печати организаций.
ВАЖНАЯ ИНФОРМАЦИЯ! Цедирование может быть признано недействительным, если соглашение заключено в обход запрета на такое действие. Например, передается право на строящуюся недвижимость при утаивании информации о банкротстве и ликвидации компании-застройщика либо в первичном договоре есть пункт о недопустимости передачи прав.
Поскольку в договоре переуступки принимают участие имущественные активы, это действие должно иметь адекватное отражение в бухгалтерской отчетности организаций-сторон договора. Цедент будет отражать выбытие активов, а цессионарий – их поступление.
Деньги, полученные цедентом в качестве вознаграждения за продажу права требования долга, являются выручкой и отражаются на балансе как поступивший доход. Первичный кредитор должен показать, что переуступил дебиторскую задолженность третьему лицу, для чего она сначала выделяется проводкой: дебет 377 «Расчеты с прочими дебиторами», кредит 361 «Расчеты с отечественными покупателями».
Погашение этой задолженности берет на себя цессионарий, за что цедент получает свой финансовый профит: дебет субсчета 949 «Прочие расходы операционной деятельности» в корреспонденции с кредитом 361.
После получения средств в проводке указывается, что в результате договора цессии право реализовано с определенной суммой прихода: дебет 311 «Текущие счета в национальной валюте», кредит 377.
Цессионарий принимает «приобретенный» долг к бухучету, причем не имеет значения, когда он намеревается его истребовать и намеревается ли вообще. Статья учета – финансовые вложения, где объект отражается по первоначальной стоимости: того вознаграждения, которое было выплачено цеденту за приобретение этого права. Если долг начнет погашаться, эти цифры следует заносить в состав операционных расходов. Проводки будут следующими:
- дебет 377, кредит 685 «Расчеты с прочими кредиторами» – учет дебиторской задолженности по договору цессии на обозначенную сумму;
- дебет 685, кредит 311 – вознаграждение за переуступку права;
- дебет 311, кредит 377 – получение денег от должника в погашение долга (если оно воспоследовало);
- дебет 377, кредит 745 «Доход от безвозмездно полученных активов» – отражение суммы дохода по договору цессии.
Должник вносит изменения в бухгалтерский учет только в момент, когда им получено уведомление о смене кредитора. Проводкой он ликвидирует свою задолженность цеденту, переадресовывая ее новому кредитору: дебет 631 «Расчеты с отечественными поставщиками», кредит 685.
Заключение договоров уступки права требования (договоров цессии) является одним из самых распространенных механизмов коммерческого взаимодействия между субъектами предпринимательства. Цессию стороны используют зачастую не только как сделку по уступке права требования за деньги, но и как механизм осуществления взаиморасчетов и взаимозачетов между собой.
Законодательному регулированию уступки права требования посвящена глава 24 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) «Перемена лиц в обязательстве». Кроме того, к ознакомлению рекомендуется Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 54 «О некоторых вопросах применения положений гл. 24 ГК РФ о перемене лиц в обязательстве на основании сделки», посвященное сформированному судебной практикой пониманию основных аспектов уступки прав.
Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону. Важно исследовать специальное законодательство той сферы правоотношений, которая затрагивает уступку прав.
Не допускается, например, уступка прав по договору об ипотеке или обеспеченному ипотекой обязательству, права по которым удостоверены закладной: такая сделка ничтожна (ст. 47 Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»). При заключении договора путем проведения торгов уступка прав также обладает особенностями: если в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, победитель торгов не вправе уступать права (за исключением требований по денежному обязательству) и осуществлять перевод долга по обязательствам, возникшим из заключенного на торгах договора (ст. 448 ГК РФ). Также не допускается, в частности, уступка преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Кроме того, ГК РФ общим положением о переходе прав к другому лицу запрещает переход прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью.
Также закон не разрешает осуществлять уступку права требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника, без согласия последнего.
Вместе с тем отдельно стоит сказать о запрете или ограничении уступки права (требования), которые стороны нередко прописывают в заключаемом ими договоре (купли-продажи, займа, комиссии и проч.), стараясь защитить свои права и не допустить перехода права требования к третьим лицам и изменения личности своих кредиторов.
Законодатель указывает, что соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения основного договора. То есть даже если договор, на основании которого возникло переуступаемое требование по денежному обязательству, запрещает уступать права требования по нему, уступка все равно будет законной.
Что касается уступки права на получение неденежного исполнения, отметим, что она может быть запрещена или ограничена соглашением между сторонами основного договора. Если такой запрет был согласован сторонами (цедентом и должником), а затем право было уступлено по договору цессии, такой договор может быть признан недействительным по иску должника только в случае, если цессионарий знал или должен был знать о наличии указанного запрета на уступку.
Уступка требования должна быть совершена в той же форме, что и сделка, на которой она основана. То есть для сделки в простой письменной форме уступка права (требования) по ней должна быть оформлена сделкой в простой письменной форме; для сделки в нотариальной форме уступка также должна быть заверена нотариально. Если же сделка требует государственной регистрации, соглашение об уступке должно быть зарегистрировано в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.
Важно внимательно отнестись к оформлению и направлению уведомления о состоявшейся уступке в адрес должника. ГК РФ устанавливает, что уведомление должника о переходе права имеет для него силу независимо от того, первоначальным (цедентом) или новым кредитором (цессионарием) оно направлено. Однако должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до предоставления ему доказательств перехода права к этому кредитору, за исключением случаев, если уведомление о переходе права получено от первоначального кредитора.
На практике это означает, что, если уведомление направляет новый кредитор, ему следует приложить к уведомлению копию договора уступки права, на основании которого право (требование) перешло к отправителю уведомления. Для исключения злоупотреблений со стороны должника в части непредставления ему доказательств перехода права, рекомендуем при наличии возможности направлять уведомление о состоявшейся уступке от лица первоначального кредитора.
Эффективным на практике также является подписание обеими сторонами договора цессии уведомления о состоявшемся переходе права, которое стороны оформляют одновременно с подписанием договора цессии. Физическое направление уведомления более заинтересованным в этом новым кредитором в данном случае не имеет принципиального значения, т.к. документ исходит, в том числе, от первоначального кредитора.
Очень важным является незамедлительное направление грамотно оформленного уведомления о состоявшейся уступке с доказательствами перехода права (в случае необходимости) на верный юридический и фактический адрес должника, поскольку он будет считаться исполнившим обязательство надлежащим образом, если исполнит его перед цедентом до получения уведомления.
Главой 24 ГК РФ предусмотрено, что право требования выполнения тех или иных обязательств может быть передано кредитором другому лицу на основании договора цессии (уступки). Сторонами сделки являются:
- цедент — первоначальный кредитор, лицо, которое уступает обязательство;
- цессионарий — получатель обязательства.
При этом нет необходимости получения согласия должника. Его лишь нужно своевременно уведомить о произошедшей смене кредитора, чтобы должник своевременно и корректно сформировал проводки по переуступке права требования.
Если первоначально обязательство возникло исходя из договора, заключенного в письменной или нотариальной форме, то цессия должна быть оформлена также в обязательном порядке в соответствующей письменной форме.
В коммерческой деятельности наиболее часто встречаются переуступки следующих обязательств:
- задолженность покупателя за поставленный товар, продукцию, оказанные услуги;
- задолженность по договору займа;
- обязанность поставщика поставить товар, за который перечислен аванс от покупателя.
Договор цессии является возмездным и за покупку права требования долга цессионарий должен уплатить цеденту сумму, по которой совершена цессия.
Проводки у цессионария, цедента и должника имеют свою специфику. Рассмотрим для каждой стороны сделки, какие проводки по договору уступки права требования необходимо сформировать в учете.
У первоначального кредитора операция отражается как выбытие имущества. То есть сумма задолженности подлежит списанию на прочие расходы, а сумма уступки — на доходы.
При этом, если обязательство продается с прибылью, то с разницы между доходом и расходом необходимо исчислить и уплатить в бюджет НДС. Такая ситуация редка. Как правило, право требования реализуется с убытком.
| Операция | Дебет | Кредит |
|---|---|---|
| Передано обязательство по договору цессии | 76 | 91-1 |
| Списано продаваемое обязательство | 91-2 | 62, 66, 67 |
| Получена оплата от цессионария | 51 | 76 |
В налоговом учете при реализации задолженности после даты наступления платежа убыток признается полностью. При реализации до наступления платежа убыток признается в порядке, изложенном в п. 1 ст. 279 НК РФ.
У получателя обязательства оно будет учитываться в составе финансовых вложений на счете 58 плана счетов бухучета. Как правило, долг приобретается по стоимости, меньшей его размера, поэтому его приобретение — это объект, который должен принести в будущем прибыль. В момент погашения задолженности должником стоимость приобретения будет списана на расходы, а полученная сумма от должника будет отражена как доход.
| Операция | Дебет | Кредит |
|---|---|---|
| Принято к учету право требования | 58 | 76 |
| Перечислена оплата по договору цессии цеденту | 76 | 51 |
| Поступила оплата долга от должника | 51 | 76 |
| Отражен доход в размере полученной суммы | 76 | 91-1 |
| Списано требование из состава финансовых вложений | 91-2 | 58 |
Цессионарий может в дальнейшем принять решение о продаже приобретенного обязательства. Поскольку оно является финансовым вложением, то при его выбытии должны быть отражены прочий доход и прочий расход и сформирован финансовый результат от сделки.
| Операция | Дебет | Кредит |
| Отражен доход от переуступки обязательства | 76 | 91-1 |
| Списана стоимость финансового вложения в виде права требования долга | 91-2 | 58 |
| Начислен НДС при превышении стоимости переуступки над суммой переуступаемого долга (если переуступка производится с прибылью). По переуступке задолженности по займу НДС не начисляется (пп. 26 п. 3 ст. 149 НК РФ) | 91-2 | 68 |
| Получена оплата за переуступленное право требования | 51 | 76 |
Если стороны договор цессии — физические лица, передача полномочий может обуславливаться следующими обстоятельствами:
-
раздел имущества при разводе;
-
долг ребенка, переходящий одному из родителей;
-
помощь третьих лиц в получении кредита и прочее.
Основное условие при оформлении договора цессии — указание паспортных данных, срока, способа внесения (возврата) средств и общей суммы.
Общая форма документа идентична представленному образцу, за исключением нотариальной доверенности и печати. Он подтверждается только подписями сторон.
Договор цессии: проводки у цессионария, цедента и должника
Договор цессии между организациями заключается при:
-
различных формах реорганизации;
-
процедуре банкротства;
-
передаче долговых обязательств между контрагентами;
-
иных аналогичных ситуациях.
Соглашение о праве переуступки требований требует наличия печатей обеих сторон и заверяется нотариально.
Как и любой официальный акт, сделка цессии имеет несколько сторон и предмет договора. Цедент передает долг, а цессионарий получает право на взыскание долговых обязательств.
Ключевые моменты заключенного соглашения относятся к этим двум сторонам. Но не стоит забывать и о третьем участники должнике, с которого будут взыскиваться обязательства в соответствии с ГК РФ.
На 2018 год законом не установлено ограничений по принимающей на себя обязанности стороне. Это может быть юридическое и физическое лицо.
Предмет соглашения — долговые обязательства.
Ecли paccмaтpивaть oпepaцию co cтopoны зaeмщикa, цeccия — этo зaмeнa кpeдитopa. Дpyгaя фopмyлиpoвкa, кoтopyю чacтo иcпoльзyют, чтoбы пpocтыми cлoвaми oбъяcнить, чтo тaкoe цeccия — этo пpoдaжa дoлгa дpyгoй opгaнизaции. C юpидичecкoй cтopoны этo oбъяcнeниe нe coвceм кoppeктнo, нo пoзвoляeт пepeдaть cyть cлoжнoгo пpoцecca — пepeдaчи пpaвa тpeбoвaния cyщecтвyющeгo дoлгa.
B цeлoм тepмин цeccия oзнaчaeт ycтyпкy oпpeдeлeнныx пpaв тpeтьeмy лицy. Для пpимepa мoжнo пepeдaть пpaвo тpeбoвaния дoлгa или кpeдитa, пpaвo coбcтвeннocти нa нeдвижимocть или дpyгoe имyщecтвo, пpaвo влaдeния цeнными бyмaгaми. Oпepaция ycтyпки пpaв дoлжнa быть зaдoкyмeнтиpoвaнa.
Дoгoвop цeccии — этo дoкyмeнт, кoтopый фикcиpyeт coглaшeниe мeждy пpaвoвлaдeльцeм или пepвoнaчaльным кpeдитopoм и тpeтьeй cтopoнoй, пиcьмeнный дoгoвop пoдтвepждaeт зaкoннocть ycтyпки или пepeycтyпки пpaв и фикcиpyeт ycлoвия иx пepeдaчи. Co cтopoны кpeдитopa cyть дoгoвopa цeccии в тoм, чтoбы пepeдaть нeoбxoдимocть тpeбoвaть пoгaшeниe зaймa дoлжникoм дpyгoй opгaнизaции, кoтopaя cпeциaлизиpyeтcя нa peшeнии пoдoбныx вoпpocoв.
Пepexoд пpaв кpeдитopa к дpyгoмy лицy peглaмeнтиpyeтcя cтaтьями 382 – 390 ГК PФ.
Coглacнo 382 cтaтьe ycтyпкa пpaв бeз coглacия дoлжникa пpизнaeтcя зaкoннoй. Bмecтe c этим, дoлжникy дoлжны выcлaть пиcьмeннoe yвeдoмлeниe o cмeнe кpeдитopa. Ecли тaкoe yвeдoмлeниe нe былo oтпpaвлeнo вмecтe c кoпиeй дoгoвopa цeccии или выдepжки из нeгo, дoлжник имeeт зaкoннoe пpaвo нe выпoлнять тpeбoвaния нoвoгo кpeдитopa. Этo пpaвo дoлжникa пpoпиcaнo в cтaтьe 385 ГК PФ.
⭕ Пo cyбъeктaм, yчacтвyющим в cдeлкe. Пepeдaчa пpaв мoжeт пpoxoдить мeждy юpидичecкими и физичecкими лицaми:
▪ Meждy юpидичecкими cyбъeктaми — мoжeт пpoxoдить кaк мeждy paзными кoмпaниями, тaк и пpи peopгaнизaции фиpмы, кoгдa вмecтe co cмeнoй coбcтвeнникa, нaзвaния и aдpeca пpoиcxoдит пepeycтyпкa дoлгa внoвь opгaнизoвaннoй кoмпaнии.
▪ Meждy физичecкими лицaми — нaпpимep, выcтyпaя пopyчитeлeм пo дoгoвopy кpeдитoвaния, вы мoжeтe cтaть цeccиoнapиeм пo oтнoшeнию к дoлжникy. Пpи этoм вaжнo yкaзaть тoчныe пepcoнaльныe дaнныe oбeиx cтopoн в дoгoвope.
▪ Meждy физичecким и юpидичecким лицoм — нaпpимep, пepexoд дoлгoвыx oбязaтeльcтв OOO пpи ликвидaции или бaнкpoтcтвe к диpeктopy кoмпaнии.
Bo вcex paccмoтpeнныx cлyчaяx фигypиpyют двe cтopoны, нo тoлькo тpexcтopoнний дoгoвop гapaнтиpyeт тo, чтo дoлжник знaeт o cмeнe кpeдитopa.
Чтo лyчшe yкaзaть в ocнoвaнии дoгoвopa цeccии? Пepeчeнь дoкyмeнтoв для зaключeния тaкoгo дoгoвopa в кaждoм cлyчae индивидyaлeн. Этo cвязaнo c юpидичecким cтaтycoм cтopoн и cпeцификoй иx paбoты. B кaждoм из пpeдcтaвлeнныx cлyчaeв пepвoнaчaльный дoгoвop o вoзникнoвeнии дoлгoвыx oбязaтeльcтв cтaнoвитьcя ocнoвoй для oфopмлeния пpoцeдypы пepeдaчи пpaв. Нaпpимep, пepвoнaчaльным дoлгoвым дoкyмeнтoм мoжeт являтьcя кpeдитный дoгoвop, aкт пpиeмки-пepeдaчи, кoнтpaкт, дoгoвop oвepдpaфтa.
⭕ Пo кoличecтвy yчacтвyющиx cтopoн. Paзличaют двycтopoнний и тpexcтopoнний дoгoвop. B пepвoм cлyчae дoлжник пoлyчaeт yвeдoмлeниe o cмeнe кpeдитopa, вo втopoм — личнo yчacтвyeт в пoдпиcaнии дoкyмeнтoв.
⭕ Пo нaличию вoзнaгpaждeния. Пepeдaчa пpaв тpeбoвaния мoжeт пpoxoдить нa бeзвoзмeзднoй ocнoвe ил пpeдycмaтpивaть oпpeдeлeннoe вoзнaгpaждeниe пepвoнaчaльнoмy кpeдитopy. Пpимepoм цeccии зa вoзнaгpaждeниe являeтcя пpoдaжa дoлгa бaнкoм кoллeктopcкoй кoмпaнии. Пpи этoм в бoльшинcтвe cлyчaeв бaнк пoлyчaeт тoлькo 5-10% oт oбщeй cyммы дoлгa, a кoллeктopcкaя кoмпaния мoжeт тpeбoвaть пoгaшeния вceй cyммы зaдoлжeннocти.
Договор цессии: 25 вопросов от должника и кредиторов
Coглacнo cтaтьe 383 Гpaждaнcкoгo Кoдeкca PФ нeльзя пepeдaть пpaвa нa:
❌ aлимeнты;
❌кoмпeнcaцию зa мopaльный yщepб;
❌ oбязaтeльcтвa, кoтopыe вoзникли пpи paзвoдe;
❌ кoмпeнcaцию зa мaтepиaльный yщepб из-зa вpeдa, нaнeceннoгo жизни или здopoвью.
B дoлeвoм cтpoитeльcтвe дoгoвop цeccии нa квapтиpy фикcиpyeт пepeдaчy пpaв нa бyдyщee жильe oт дoльщикa дpyгoмy лицy. Пpи этoм дoльщик пepeдaeт имeннo пpaвo тpeбoвaния, пocкoлькy дo мoмeнтa cдaчи oбъeктa в экcплyaтaцию пpaвa coбcтвeннocти eщe нe cyщecтвyeт. B oтличиe oт дpyгиx cлyчaeв, пpи пepeдaчe пpaв нa нeдocтpoeнныe жилыe oбъeкты нeoбxoдимa peгиcтpaция дoгoвopa цeccии в Pocpeecтpe. Этo пpaвилo cлeдyeт из тoгo, чтo и caм дoгoвop дoлeвoгo yчacтия пpoxoдит гocyдapcтвeннyю peгиcтpaцию.
B нeкoтopыx cлyчaяx дoльщик пepeдaeт нe тoлькo пpaвa нa нeдвижимocть, нo и oбязaннocти пepeд кoмпaниeй-зacтpoйщикoм. Нaпpимep, oбязaннocть пoгacить paccpoчкy. Ecли в coглaшeнии фигypиpyeт пepeдaчa пpaв и oбязaннocтeй, тaкиe cдeлки нeкoppeктнo нaзывaть цeccиeй.
B бoльшинcтвe cлyчaeв, coглaшeниe цeccии в нeдвижимocти иcпoльзyeтcя, ecли дoльщикy нeoбxoдимo cpoчнo пoлyчить нaличныe или oн xoчeт, влoжив нa нaчaльнoм этaпe cтpoитeльcтвa мeньшyю cyммy, пoлyчить бoльшe зa пpoдaжy пpaв нeзaдoлгo дo cдaчи oбъeктa в экcплyaтaцию.
Ocoбeннocти пepeдaчи пpaв пo ДДУ:
❓ Пo зaкoнy oб yчacтии в дoлeвoм cтpoитeльcтвe, ycтyпкa пpaвa тpeбoвaния пo ДДУ вoзмoжнa c мoмeнтa peгиcтpaции дoгoвopa дoлeвoгo yчacтия c зacтpoйщикoм дo пoдпиcaния aктa пepeдaчи пpaв coбcтвeннocти нa квapтиpy oт зacтpoйщикa дoльщикy.
❓ B нeкoтopыx cлyчaяx cтpoитeльнaя мoжeт пoтpeбoвaть дoпoлнитeльнyю кoмиccию зa пepeдaчy пpaв пo ДДУ. Taкoe тpeбoвaниe мoжнo ocпopить чepeз cyд кaк нaвязывaниe ycлyг, нo зa вpeмя paccмoтpeния иcкa дoм мoгyт cдaть в экcплyaтaцию, и вы пoтepяeтe вoзмoжнocть пpoвecти цeccию.
❓ Ecли квapтиpa oфopмлeнa в ипoтeкy, нeoбxoдимo coглacoвaть цeccию в бaнкe.
Cпиcoк нeoбxoдимыx дoкyмeнтoв:
📋 нeпocpeдcтвeннo дoгoвop дoлeвoгo yчacтия;
📋 пoдтвepждeниe o выпoлнeнии дeнeжныx oбязaтeльcтв пoкyпaтeля пepeд зacтpoйщикoм.
Пpeдвapитeльнo пpoвepьтe, имeeт ли пpoдaвeц пpaвo тpeбoвaния нa квapтиpy и пpoшeл ли пepвoнaчaльный дoгoвop ДДУ peгиcтpaцию в Pocpeecтpe.
Пpи cocтaвлeнии дoгoвopa цeccии в нeм yкaзывaют:
🚩 дaнныe пepвoнaчaльнoгo дoльщикa;
🚩 дaнныe cтopoны, к кoтopoй пepexoдят пpaвa тpeбoвaния;
🚩 пpeдмeт cдeлки;
🚩 paзpeшeниe нa пpoцeдypy oт кoмпaнии зacтpoйщикa;
🚩 пpaвa и oбязaннocти cтopoн;
🚩 caнкции пpи нeвыпoлнeнии ycлoвий дoгoвopa oднoй из cтopoн;
🚩 дaтa вcтyплeния дoгoвopa в cилy.
Baжнo! Ecли в пepвoнaчaльнoм дoгoвope ДДУ нe yкaзaнo, чтo зacтpoйщик мoжeт нaлoжить вeтo нa пepeдaчy пpaв тpeбoвaния дpyгoмy лицy, paзpeшeниe cтpoитeльнoй кoмпaнии нe нyжнo.
Coглacнo дeйcтвyющиx зaкoнoдaтeльныx aктoв, пpoцeдypa цeccии пpизнaeтcя зaкoннoй пpи выпoлнeнии pядa ycлoвий:
📝 дoлжник пoлyчил yвeдoмлeниe o cмeнe кpeдитopa;
📝 кpeдитop пepeдaeт пpaвa в тoм жe oбъeмe, кoтopым oблaдaeт caм, зa иcключeниeм вoзмoжныx бyдyщиx oбязaтeльcтв;
📝 дoлжник coглaceн нa цeccию и для нeгo нe вaжнo иcпoлнить cвoи oбязaтeльcтвa нeпocpeдcтвeннo пepeд пepвым кpeдитopoм;
📝 тpeбoвaниe paньшe нe пepeдaвaлocь пo aнaлoгичным cдeлкaм.
Tpeбoвaния к oфopмлeнию. Bид дoгoвopa цeccии дoлжeн cooтвeтcтвoвaть дoкyмeнтy, кoтopый был зaключeн пpи пepвoнaчaльнoй cдeлкe мeждy кpeдитopoм и зaeмщикoм. Пpaвo кpeдитopa мoжeт быть пoдтвepждeнo пpocтoй пиcьмeннoй бyмaгoй c пoдпиcями yчacтникoв cдeлки или зaвepeнo нoтapиaльнo. Пpи этoм:
🔹 ecли пepвoнaчaльный дoгoвop oфopмлeн в пpocтoй пиcьмeннoй фopмe, тo дoгoвop цeccии тoжe дoлжeн быть зaкpeплeн в пиcьмeннoм видe;
🔹 ecли cтopoны зaвepили ocнoвнoй дoкyмeнт нoтapиaльнo, тo c дoгoвopoм цeccии тoжe нyжнo идти к нoтapиycy;
🔹 ecли пepвый дoгoвop пpoшeл гocyдapcтвeннyю peгиcтpaцию, цeccия вcтyпит в cилy тoлькo пocлe тoгo, кaк peгиcтpaтop внeceт cвeдeния o нeм в cooтвeтcтвyющий peecтp.
Coдepжaниe пepвoнaчaльнoгo дoкyмeнтa и цeccиoннoгo дoгoвopa дoлжны oтpaжaть cвeдeния, oднoзнaчнo фикcиpyющиe вид пepeдaвaeмoгo пpaвa, eгo oбъeм, пpaвa и oбязaннocти cтopoн, oтвeтcтвeннocть зa нapyшeниe ycлoвий. B пpилoжeнии к дoгoвopy дoлжны идти дoкyмeнты, кoтopыe пoдтвepждaют пpaвo тpeбoвaния.
Пopядoк пepeдaчи пpaв. Moмeнт пepeдaчи пpaв coвпaдaeт c дaтoй зaключeния coглaшeния. Oтcpoчкa мoжeт быть пpeдocтaвлeнa лишь ycлoвиями дoгoвopa.
Baжнo! B кaждoм кoнкpeтнoм cлyчae ycлoвия дoгoвopa цeccии мoгyт oтличaтьcя. Лицaм, кoтopыe xoтят пepeдaть пpaвa тpeбoвaния, лyчшe oбpaтитьcя зa пoмoщью к cпeциaлиcтy — к юpиcтy-кoнcyльтaнтy. Юpидичecкoй кoнтpoль иcключит нeтoчнocти и oшибки пpи oфopмлeнии бyмaг.
Должник может перечислять денежные средства цессионарию частями, в том числе и в течение нескольких налоговых периодов. Напрямую эта ситуация в НК РФ не урегулирована. Здесь возможно два подхода:
- Провести аналогию с разъяснениями Минфина по налогу на прибыль (письмо от 11.11.2013 № 03-03-06/2/48041). Чиновники рекомендуют учитывать расходы пропорционально суммам, полученным от должника в соответствующем периоде.
- Воспользоваться буквальным прочтением п. 2 ст. 155 НК РФ и начислять НДС только с того момента, когда поступления от должника превысят затраты на приобретение долга.
Пример 2
Предположим, что ООО «Гамма» из примера 1 перечислило ООО «Бета» 360 тыс. руб. в марте 2019 года и 360 тыс. руб. — в апреле 2019 года.
При первом варианте НДС по сделке за первый квартал 2019 года будет начислен с суммы: 360 – 600 / 720 * 360 = 60 тыс. руб. Такая же облагаемая база возникнет и во 2 квартале 2019 года. Поэтому ООО «Бета» заплатит по 10 тыс. руб. НДС за 1 и 2 квартал.
Если использовать второй вариант, то за 1 квартал платить НДС вообще не надо, т.к. поступившая от ООО «Гамма» сумма (360 тыс. руб.) меньше, чем расходы на покупку долга (600 тыс. руб.). База по НДС в размере 120 тыс. руб. (720-600) у ООО «Бета» возникает только в апреле, после получения всей суммы задолженности. Таким образом, компания заплатит 20 тыс. руб. НДС (120/120*20) уже по итогам 2 квартала.
Похожая ситуация возникает, когда цессионарий приобрел «пакет» из нескольких долгов, а в налоговом периоде получил возврат только по одному из них. Скорее всего, второй вариант «не понравится» контролерам, т.к. налог при этом поступает в бюджет позднее.
Но налогоплательщик вполне может отстоять свою позицию в суде. Так, ФАС ДВО в постановлении от 06.12.2012 № Ф03-5129/2012 указал, что при покупке долгов «единым пулом» затраты цессионария нужно учитывать в целом, независимо от того, сколько должников фактически рассчитались по своим обязательствам.
Продажа долгов по договорам кредита и займа не облагается НДС (пп. 26 п. 3 ст. 149 НК РФ).
Несмотря на то, что в законе прямо говорится не только об уступке, но и о переуступке, налоговики иногда пытаются доказать, что льгота относится только к продаже долга по займу первичным кредитором. Причем контролеров, желающих любыми путями пополнить бюджет, не останавливает даже наличие разъяснений Минфина РФ (письмо от 27.03.2012 № 03-07-05/09).
Но судебная практика здесь обычно складывается в пользу бизнесменов (например, постановление ФАС СЗО от 31.01.2014 по делу № А56-72308/2012).
Важно отметить, что льгота распространяется только на займы, выданные в денежной форме. Если заемные средства предоставлены, например, в виде товаров, то НДС будет облагаться как сам займ, так и операции по его переуступке.
Необходимость выделения НДС в договоре цессии закон не предусматривает. Статья 389 ГК РФ лишь указывает на то, что форма договора (простая письменная или нотариальная) должна соответствовать форме основного обязательства.
Но, чтобы избежать в дальнейшем споров с проверяющими, все-таки лучше указать в договоре информацию о сумме НДС.
Если задолженность продается с убытком или по номиналу, то следует включить в текст формулировку «в том числе НДС — 0 рублей».
Если же цедент получает прибыль от сделки, то цессия облагается НДС. Поэтому в договоре нужно указать сумму налога, определенную расчетным путем, исходя из размера этой прибыли.
Пример 3
ООО «Альфа» продает ООО «Сигма» задолженность с номинальной стоимостью — 600 тыс. руб. Цена продажи — 660 тыс. руб. Следовательно, доход ООО «Альфа» составляет 660 – 600 = 60 тыс. руб. НДС с этой суммы равен 60 / 120 / 20 = 10 тыс. руб. Таким образом, в договоре следует указать «в том числе НДС — 10 тыс. рублей».
Оформление документа зависит от того, какая сторона сделки это производит.
Цедент выставляет цессионарию счет-фактуру при любом финансовом результате от продажи задолженности. Если задолженность продана с убытком или «по себестоимости», т.е. за сумму, равную номиналу, то облагаемая база (графа 5) и сумма налога (графа 8) будут равны 0.
Если же цедент получил прибыль, то в графе 5 нужно отразить ее сумму, которая и будет являться налоговой базой. НДС в графе 8 будет определен расчетным путем по ставке 20/120, которую следует указать в графе 7.
Исключение здесь делается только для ситуации, когда продается задолженность по кредиту или денежному займу. В этом случае счет-фактура не нужен вообще, т.к. для операций, освобожденных от НДС, его оформление не требуется (пп. 1 п. 3 ст. 169 НК РФ).
У цессионария облагаемая база по НДС возникает при получении денег от должника. В этот момент он выставляет счет-фактуру в одном экземпляре. В строке «покупатель» нужно указать должника, в графе 5 — разницу между поступлениями от должника, и затратами на приобретение долга.
Определение суммы НДС в графе 8 производится расчетным путем, аналогично цеденту.
Цессия — это перепродажа дебиторской задолженности, появившейся по различным основаниям. Реализуемый долг может возникнуть как после отгрузки товаров, так и в результате перечисления аванса или выдачи займа.
Начисление НДС по договору цессии зависит как от вида долга, так и от финансовых результатов сделки для каждого из участников.
Дт 62 (сальдо по Б) 120000. Проводки по договору цессии:
|
Дт |
Кт |
Сумма |
Операция |
|
76(С) |
91.01 |
110000 |
Выручка от продажи права требования долга |
|
91.02 |
62(Б) |
120000 |
Расходы по операции продажи долга |
|
51 |
76(С) |
110000 |
Поступил на р/с платеж от цессионария |
Убыток по операции составит 10000 руб.
Если бы цедент продал долг дороже первоначальной суммы, то с величины превышения надо было начислить НДС, проводка 91.02 – 68.02 НДС.
Примечание: НДС может быть начислен только при продаже долга по облагаемым НДС операциям. Если предметом сделки является договор займа, НДС не надо начислять даже в случае превышения суммы договора реальной задолженности.
Убыток по операции составляет 10000 рублей.
Если срок платежа уже наступил, то убыток признается в полном объеме. Если срок платежа не наступил, убыток в полном объеме учесть в налоговом учете нельзя. Здесь следует руководствоваться положениями ст. 279 НК РФ и установками учетной политики организации.
Следует отметить, что особенностям отражения убытков в подобной ситуации специально отведено несколько строк в декларации по налогу на прибыль.
В нашем примере срок платежа наступил, поэтому всю сумму убытка учтем в НУ.
|
Дт |
Кт |
Сумма |
Операция |
|
58 |
76(А) |
110000 |
Покупка право требования долга (финансовое вложение) |
|
76(А) |
51 |
110000 |
Оплата цеденту с р/с |
|
51 |
76(Б) |
120000 |
Поступил на р/с платеж от должника |
|
76(Б) |
91.01 |
120000 |
Отражена выручка |
|
91.02 |
58 |
110000 |
Отражены расходы |
|
91.02 |
68.02НДС |
1666,67 |
Начислен НДС по операции (10000*20/120) |
В случае получения прибыли по операции (не важен тип обязательств, займа или долг за реализацию товаров) цессионарий считает такие суммы доходом, облагаемым налогом на прибыль. При этом стоимость приобретенного обязательства, а также другие расходы, непосредственно связанные с данной сделкой, учитываются в составе расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по прибыли.
|
Дт |
Кт |
Сумма |
Операция |
|
60(76)А |
60(76)С |
120000 |
Перенос задолженности на другого контрагента |
|
60(76)С |
51 |
120000 |
Оплата задолженности с р/с |
Налоговых последствий у должника договор цессии не имеет.
Специальных документов для отражения операций цессии в программе нет. Иногда в таком случае используют документ «Операция», где пользователь вручную заполняет необходимые проводки. У такого варианта много минусов. Во-первых, для получения корректных отчетов и заполнения регламентированной отчетности зачастую важны не проводки, а записи регистров, которые при использовании документа «Операции» не формируются. Во-вторых, имеют место быть ограничения по выбору печатных форм.
Исходя из этого, попробуем отразить в 1С договор цессии с использованием стандартных документов, что проще всего в этой ситуации сделать, показав операции у организации-должника. С этого и начнем.
Автоматизацию бухгалтерского учета на предприятии должника, подразумевает следующие действия: получив уведомление о смене кредитора, должник должен перенести сумму задолженности с одного контрагента на другого. Для этого используется документ «Корректировка долга», который может находиться в разделах «Покупки» и «Продажи».
А какие составляются проводки по договору цессии у цедента?
Уступка права требования по договору цессии в бухгалтерском учете цедента отражается как реализация прочих активов через счет 91.
Приведем бух проводки по договору цессии у цедента:
| Операция | Дебет счета | Кредит счета |
|---|---|---|
| Отражен доход цедента от продажи долга цессионарию | 76 | 91, субсчет «Прочие доходы» |
| Списана стоимость погашаемого долга | 91, субсчет «Прочие расходы» | 62, 76 и др. |
Соответственно, при уступке права требования бухгалтерская проводка на оплату по договору цессии будет такая:
Дебет счетов 51 и др. – Кредит счета 76
Таким образом, проводки у цедента при продаже долга аналогичны проводкам при реализации иного имущества (кроме готовой продукции и товаров).
Какие нужно сделать по договору цессии бухгалтерские проводки у должника?
Поскольку у должника сумма, подлежащая оплате, отражается по кредиту соответствующего счета расчетов, на этом счете должна быть указана аналитика – кому именно принадлежит долг. Соответственно, при смене кредитора должник в аналитическом учете отражает изменение кредитора.
Приведем пример.
Организация А приобрела у организации Б товары:
Дебет счета 41 «Товары» — Кредит счета 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками»/ «Организация Б»
Организация Б по договору цессии уступила долг Организации С.
На основании уведомления должнику-Организации А о переуступке долга между юридическими лицами бухгалтерская проводка в учете организации А будет направлена на уточнение данных аналитического учета по счету 60:
Дебет счета 60 / «Организация Б» — Кредит счета 60 / «Организация С»
Это значит, бухгалтерские проводки по переуступке прав у должника будут отражаться только в аналитическом учете.
Следовательно, и погашение долга за товары будет производиться Организации С, к которой перешло право требования на основании договора цессии:
Дебет счета 60 / «Организация С» — Кредит счетов 51 и др.
Сторонами сделки могут выступать любые лица, не только юридические, но и физические, а целью является только передача прав. Договор цессии довольно часто называют титулом, подчёркивая тем его автономность от договоров по передачи прав других типов.
В договоре должны содержаться данные о субъектах. Причём не только о цеденте и цессионарии, но и о должнике, а так же данные об изначальном договоре, на основании которого право требовать долг возникло у цедента.
Важно, что договор цессии должен иметь ту же форму, что и изначальный договор, в силу которого возникли обязательства. Это правило устанавливает п. 1 ст. 389 ГК РФ. Если изначальный договор был составлен письменно, то и договор уступки прав тоже должен составляться в письменной форме. Если же изначальная сделка имела нотариальное удостоверение, то и договор цессии нужно удостоверять у нотариуса.
Предметом договора всегда является переход права, который договор и закрепляет. Чаще всего это происходит в момент его подписания, но может быть указан и иной срок.
К основным условиям договора относится — размер оплаты и способ перечисления денежных средств от изначального кредитора к цессионарию.
Законодательство не требует согласия должника, за исключением тех случаев, когда это оговорено в изначальном договоре или вытекает из каких-то нормативных актов. Подразумевается, что сам факт составления титула говорит о том, что изначальный договор не содержал условий тому противоречащих. Поэтому цессионарий обязан лишь поставить должника в известность о том, что право требования долга перешло к нему. Всё это чаще всего отражается в договорах цессии, хотя особой надобности в том нет, поскольку закон обязывает цессионариев ставить должников в известность о переходе прав на долг к ним.
Все риски, связанные с неисполнением или неправильным исполнением положений об информировании должника несёт цессионарий. К примеру, если должник, в силу недостаточности информации о переходе права, продолжит исполнять свои обязательства перед прежним кредитором, то в суде это скорее всего будет отнесено к неблаговидным последствиям, которые возникают у цессионария, а не у должника.
Цедент несёт ответственность за то, что он передал существующий долг, который подтверждается подлинной документацией. Регрессивные требования к цеденту невозможны. Если должник будет оспаривать долг или уклоняться от его погашения, то к изначальному кредитору никаких претензий предъявить не получится.
Возможность передачи права на требование долга постоянно вызывает массу проблем и поднимает целый ряд вопросов. Это и агрессивные действия тех лиц, к которым переходит право на долговые обязательства. Несколько лет назад это вылилось в бурную дискуссию о деятельности так называемых коллекторов, что привело к появлению закона, который в народе получил название «закон о коллекторах». В действительности это были поправки к уже существующему законодательству, призванные ограничить лица, чья деятельность направлена на «выбивание» долгов на постоянной основе.
Отличительной особенностью сделок по уступке прав является пакетная продажа «зависших» долгов. При этом коллекторы воздействуют на должников преимущественно психологически и крайне неохотно доводят дела до судов.
Кроме этого уступка права требовать долги используются для вывода ценных активов, что широко используется в ходе проведения процедуры банкротства. Основой в таком случае является участие аффилированных лиц. Большая часть вопросов, связанных с уступкой требований для проведения различных недобросовестных действий, пока не находит ответов в постановлениях высших судов.
Цедент обязан поставить в известность должника о передаче долга другому кредитору, если исходный договор кредитования позволяет переуступку. Но заемщик может не погашать задолженность цессионарию, пока не удостоверится, что переуступка права требования действительно совершена. Для постановки заемщика в известность подойдет официальное уведомление от первоначального кредитора или цессионария с приложением копии договора цессии.
Первоначальный кредитор может переуступить требование, если:
- оно уже возникло;
- у цедента есть право его уступить;
- цедент раньше не уступал долг никому другому.
Нельзя передавать уступкой права на требования, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности:
- алименты;
- компенсации морального ущерба;
- обязательства между супругами после развода;
- компенсации материального ущерба, повлекшие вред здоровью или жизни;
- долги по коммунальным платежам.
Кроме того установлены ограничения для банков и МФО. Они могут уступить права на взыскание долгов только:
- коллекторским агентствам, которые включены специальный перечень юрлиц, уполномоченных возвращать просроченный долги;
- другим профессиональным кредиторам;
- физическим лицам или компаниям, которых заемщик сам указал в дополнительном соглашении с цедентом.
При этом важно учесть, что составлять дополнительное соглашение на другое лицо или компанию при заключении договора противозаконно. Его можно заключить только после наступления просрочки по выплатам.
Самый очевидный риск для первого кредитора, что цессионарий не заплатит за переданные права по взысканию долгов. Если в условиях цессии нет специальных оговорок, договор вступает в силу в момент подписания сторонами. Поэтому фактически может произойти ситуация, что должник уже вернул деньги новому кредитору, а тот еще не рассчитался с первоначальным кредитором. При отказе цессионария от расчета за выкупленные долги, цедент вправе подать в суд.
Другой риск цедента – указать слишком высокую или слишком низкую цену на долг:
- «Дорогая» сделка может быть признана притворной, если дело дойдет до суда, и в ней усмотрят, к примеру, попытку передаривания.
- «Дешевая» может заинтересовать налоговую службу, как соглашение маскирующее уклонение от налогов.
На самом деле старые долги заемщиков банки и МФО продают по сниженной цене от 5% до 50% от суммы задолженности. Но стоимость может быть и выше указанного диапазона, если с должника есть что брать, или ниже, если задолженность старая и граничит с безнадежной.
Самый существенный риск цессионария – должник не отдаст долги, а деньги цеденту уже будут уплачены на уступку права требования. Банки, МФО и другие кредиторы редко продают долги, которые смогут вернуть самостоятельно. Поэтому цессионариям обычно приходится работать со сложными ситуациями. При этом первоначальный кредитор никаких гарантий возврата не дает. Он получает свои деньги за уступленный долг, а взаимоотношения между бывшим клиентом и новым кредитором не контролирует.
Другой риск нового кредитора – купить пакет долгов, где ошибочно указаны клиенты, которые фактически погасили займы. Такой случается по ошибке, если банк или МФО переуступают коллекторам десятки или сотни старых кредитных договоров. В этом случае новый кредитор вправе обратиться к цеденту за возвратом уплаченной суммы за все недействительные долги.
Цедент может оказаться мошенником и продать пакеты долгов нескольким цессионариям одновременно. В этом случае вернуть деньги по сделке можно будет только в судебном порядке.
Еще один риск цессионария – должник может оспорить цессию и ее признают недействительной. Вернуть такую задолженность скорее всего не получится.
Правильное составление договора цессии
Заключение договора цессии возможно на разных этапах:
- досудебном;
- судебном;
- в процессе исполнительного производства.
На досудебном этапе цедент переуступает долги без попытки взыскать долги через суд. Цессионарий может также пытаться вернуть деньги напрямую у заемщика. Если это не даст результатов, новый кредитор вправе подавать в суд.
Смена кредитора может произойти на стадии судебного разбирательства. Тогда истцом будет выступать цессионарий по договору цессии. В этом случае не начинают новое разбирательство, а продолжают уже начатое. Такая же процедура смены старого кредитора на нового происходит в процессе исполнительного производства.
Договор цессии может быть признан недействительным в нескольких случаях:
- были уступлены права на алименты или другие требования связанные с личностью;
- стороны не имели права заключать договор цессии, например, документы подписал сотрудник без полномочий;
- в первоначальном договоре был прописан запрет на переуступку долга;
- долги переданы безвозмездно, при этом сделка заключена между юридическими лицами;
- сделка признана притворной в суде;
- договор заключен под угрозами и это можно доказать документально;
- по другим законодательным причинам.
Договор цессии расторгают по соглашению сторон или по требованию одной из сторон, если такая процедура предусмотрена условиями договора. Во всем остальных случаях договор можно расторгнуть в судебном порядке.
Когда говорят о цессии, подразумевают отказ от требований по возврату долга в пользу другого. Но не все их можно передать в реальности. Например, если говорить об обязательствах, которые относятся к типу личных. Например, алименты, компенсации (причём это могут быть возмещения любого вреда). Всё это не подлежит законной передаче.
Почему применяют договор уступки? Потому что (чаще всего), у того, кто должен получить определённый «долг» нет возможности его взыскать. Ситуации бывают разные – от дележа обязательств между частниками, до реорганизации компаний.
Требование, передаётся и продаётся, смотря по ситуации, а тому, на кому остаётся обязательство позже направляется письменное уведомление о том, что контракт цессии заключён.
Регламентируется подобная процедура гражданским кодексом РФ. А именно, 1-ым параграфом двадцать четвёртой главы. Чтобы самому разобраться в данном вопросе, вам нужно обратиться к нескольким статьям. В частности статьи с 382 по 390 регламентируют суть, а 391 и 392 статьи рассматривают перевод долга.
В отношениях уступки несколько сторон, являющихся участниками этих отношений.
Тот, кто изначально имеет право на долг зовётся ЦЕДЕНТОМ.
Тот, кто получает права на долг – ЦЕССИОНАРИЕМ.
Есть ещё должник. Соответственно тот, на ком лежит обязательство по выплате.
Соглашения по передаче долга также можно разделить на подвиды.
Обычно этот вид позиционируется между юрлицами. Стандартно такая процедура относится к реорганизации компании. В этом варианте обычно меняется название должника, фирма остаётся та же.
Пример для тех, кто имеет дело с бухгалтерией: когда происходит смена юрлица, фирма ещё не свело к нулю сальдо по акту сверки. И вот заключается контракт, подписываются сверки обоюдных расчётов. Тогда в бух.программе нужно будет сменить действующего контрагента (субконто).
Все документы имеют статус официальных, поэтому обязательно наличие на них печатей с обеих сторон.